Правовой статус ценной бумаги

В России ныне установлено и действует правило об обязатель­ном трансфере (оформлении пере­хода прав) в реестре или в записях депозитария при каждой передаче именных ценных бумаг. М. Агаркова пишет, что «при таком порядке пе­редачи бумаги допустимо не тре­бовать от управомоченного лица предъявления бумаги при каждом акте осуществления права, а удовлетворяться легитимацией его на основании записи в книгах обя­занного лица. Ни интересы долж­ника, ни интересы третьих лиц в этом случае страдать не могут, так как трансферт производится не на основании требования приобрета­теля, а по заявлению отчуждателя". Следовательно, сертификат не всегда необходим для осуществления прав по имен­ным ценным бумагам.

Даже обладая серти­фикатом, собственник именных ценных бумаг не гарантирован от появления конкурирующих притя­заний по тем же ценным бумагам. Иначе говоря, владеть сертифика­том может одно лицо, а значиться в реестре в качестве «зарегистри­рованного владельца» (и также владеть сертификатом) может кто-то другой. Это возможно при использовании подложного пере­даточного распоряжения злоупотреблений со стороны реестродержателя и т.д. Здесь сер­тификат не бу­дет иметь аб­солютной доказательной силы. Он может рассматри­ваться судом в качестве одного из доказательств наряду с другими документами, в том числе с реест­ром владельцев ценных бумаг.

В сложившейся ситуации логич­но допустить выдачу дубликатов взамен утерянных сертификатов именных ценных бумаг на основа­нии только заявления зарегистри­рованного владельца (на это обра­щал внимание и М. Агарков, анализируя нормы Торгового уло­жения Франции). Легализация этого правила означала бы оконча­тельное признание приоритета при установлении владельца имен­ных ценных бумаг за информаци­ей, содержащейся в реестре.

Однако о возможности восста­новления акций и вообще имен­ных ценных бумаг законодатель умалчивает. Можно предположить, что попытки решить этот вопрос на локальном уровне могут только осложнить неопределенность стату­са незарегистрированного в реест­ре обладателя сертификата имен­ной бумаги.

Законодательная норма о вос­становлении именных ценных бу­маг существует только для именных облигаций акционерных обществ. «Утерянная именная облигация возобновляется обществом за ра­зумную плату» (абз. 8 п. 3 ст. 33 «Закона об акционерных обществах»), т.е. зарегистрированное лицо может получить сертификат на свои ценные бумаги в любое время и сколь угодно много раз. Из правила о безусловном и беспрепятственном восстановлении сертификатов облигаций вытекает: наличие сертификата облигации не имеет значения для легитимации управомоченного по именной облигации лица. Такая легитимация может достоверно осуществляться только на основе данных реестра облигационеров; следовательно, в сертификате нет необходимости.

Таким образом, для осуществления прав по именным ценным бумагам необходима формальная легити­мация по правилам, установлен­ным для этой разновидности цен­ных бумаг. Наличие вещных прав на ценные бумаги (в том числе по­нимаемые как документы) при этом не должно приниматься во внимание.

Кроме того, для легитимации субъекта прав по именным ценным бумагам сертификат не имеет определяющего значения, а в неко­торых случаях его наличие или от­сутствие вовсе не играет роли.

Передача прав по именным цен­ным бумагам производится спосо­бами, не имеющими ничего общего с передачей реальных вещей. Для передачи прав по именным ценным бумагам необходимо произвести их уступку по правилам обще­гражданской цессии (п. 2 ст. 146 ГК РФ). А затем цедент (отчуждатель) ценной бумаги должен вы­полнить перечисленные выше дей­ствия, направленные на формаль­ную легитимацию цессионария (приобретателя) в качестве упра­вомоченного лица.

При обороте именных ценных бумаг отсутствует даже видимость обращения вещей (документов). Цедент не обязан передавать цессионарию какие-либо материаль­ные объекты. Сертификат именной ценной бумаги (если его выдача на руки владельцам предусмотрена условиями выпуска) приобретате­лю выдает эмитент или управомочснное им лицо после внесения имени приобретателя в реестр. Сертификат именной ценной бумаги в некоторых случаях может являться до­полнительным способом удостове­рения принадлежности прав определенному лицу. Но его пере­дача сама по себе никаких прав не переносит.

6. Особенности ордерных бумаг

Права по ордерной ценной бу­маге передаются «путем соверше­ния на этой бумаге передаточной надписи — индоссамента» (абз. 1 п. 3 ст. 146 ГК РФ). Права, удо­стоверенные ордерной ценной бу­магой, принадлежат «названному в ценной бумаге лицу, которое мо­жет само осуществить эти права или назначить своим распоряже­нием (приказом) другое управомоченное лицо» (п. 1 ст. 145 ГК РФ).

Приобретение прав на ордер­ную ценную бумагу не ставится в зависимость от наличия на доку­мент вещных прав. Только при указании имени обладателя доку­мента в качестве первого приобре­тателя ордерной ценной бумаги или ее последнего индоссата такой владелец является управомоченным лицом. Даже если ордерный документ попал к первому приоб­ретателю (индоссату) помимо во­ли его эмитента (индоссанта), права по соответствующей ценной бумаге принадлежат поименован­ному в документе его обладателю.

В соответствии с абз. 2 п. 3 ст. 146 ГК РФ и нормой об отдельных разновидностях ордерных ценных бумаг допускается совершение так называемого «бланкового» индос­самента («без указания лица, ко­торому должно быть произведено исполнение»). В таком случае пе­редача прав по ордерной ценной бумаге имеет внешнее сходство с передачей вещных прав, поскольку может осуществляться простым вручением документа.

Простая передача (как матери­альных вещей) именных ценных бумаг и ордерных с именными ин­доссаментами в смысле приобрете­ния прав не является юридическим фактом. Подобные действия не порождают правовых последствий для «приобретателя» таких документов. Обладание документами не создает возможности воспользоваться правами, которые они «удостоверяют». С передачей цен­ной бумаги в том смысле, как она определена в ст. 142 ГК РФ, про­исходит переход прав только по предъявительским ценным бума­гам и ордерным бумагам с бланко­вым индоссаментом.

В качестве более общего вывода следует, что функции именных и ордерных ценных бумаг в обраще­нии не могут быть реализованы через документы, именуемые в ст. 142 ГК РФ ценными бумагами. Поэтому не следует рассматривать сами эти документы в качестве объектов гражданского оборота, вещей.

Права по предъявительской цен­ной бумаге могут возникнуть в ре­зультате совершения с соответст­вующим документом действия, внешне не отличающегося от спо­соба передачи вещных прав, опи­санного в ст. 224 ГК РФ. Соглас­но данной норме вещные права могут возникать путем передачи вещи приобретателю, в том числе путем ее вручения. А в соответст­вии с п. 1 ст. 146 ГК РФ «для пе­редачи другому лицу прав, удосто­веренных ценной бумагой на предъявителя, достаточно вруче­ния ценной бумаги этому лицу». Аналогия, похоже, налицо.

Однако, хотя вручения ценной бумаги достаточно для передачи прав по предъявительской ценной бумаге, вручение документа не яв­ляется единственным способом приобретения прав по ней, по­скольку для удостоверения принад­лежности прав по предъявитель­ской ценной бумаге необходимо фактическое обладание соответст­вующим документом и больше ни­чего. Это правило закреплено в п. 1 ст. 145 ГК РФ: «Права, удо­стоверенные ценной бумагой, мо­гут принадлежать... предъявителю ценной бумаги (ценная бумага на предъявителя)», т.е. права, удо­стоверенные предъявительской ценной бумагой, могут принадлежать любому, в том числе незаконному владельцу. Предъявитель такого документа не обязан сообщать о способе его приобретения и доказывать свою добросовестность. Данное свойство присуще предъявительской ценной бумаге «по определению».

М. Агарков подчеркивал, что «бумага на предъявителя легити­мирует своего держателя в качест­ве субъекта выраженных в ней прав одним только фактом предъ­явления бумаги обязанному лицу». Тогда как титул (право в юриди­ческом смысле) на ценную бумагу, как и на любую другую вещь, у незаконного приобретателя может возникнуть только по истечении срока приобретательной давности при условии добросовестности ее приобретения (ст. 234 ГК РФ).

Следовательно, для приобрете­ния прав по предъявительской ценной бумаге наличие вещного права на одноименный документ является обстоятельством юриди­чески безразличным. То же можно сказать и об ордерной ценной бу­маге с бланковым индоссаментом.

7. Виндикационные иски

Все рассмотренные осо­бенности определяют специфику способов защиты вещных прав ти­тульных (законных) владельцев ценных бумаг [3]. Так, на­пример, цель виндикационного ис­ка (ст. 301 ГК РФ) не будет достигнута, если именная ценная бумага истребована буквально как вещь, т.е. путем простого изъятия документа у незаконного владель­ца и передачи его законному вла­дельцу. Ведь целью истребования ценной бумаги является возмож­ность дальнейшего осуществления и передачи прав по ней.

По именной ценной бумаге это невозможно без легитимации за­писью в реестре или у депозита­рия, а по ордерной ценной бума­ге — без указания имени уполно­моченного лица на соответствую­щем документе. Поэтому при удовлетворении виндикационного иска в отношении именной ценной бумаги решением суда на держателя реестра (депозитария) должна быть возложена обязанность надлежащего оформления прав закон­ного владельца бумаги. Держатель реестра и депозитарий могут при­влекаться к участию в качестве третьих лиц, не заявляющих само­стоятельных требований на пред­мет иска, на стороне ответчика (ст. 38 ГПК РСФСР и ст. 39 АПК РФ).

Истребование ордерной бумаги помимо передачи документа так­же должно сопровождаться надле­жащим оформлением прав закон­ного владельца ценной бумаги. Для восстановления нарушенных прав законного владельца предъ­явительской ценной бумаги вполне достаточно вручения ему доку­мента.

8. Депонирование

Аналогичными причинами обу­словлены и различия в порядке исполнения обязанности по передаче ценных бумаг. Согласно ст. 327 ГК РФ при определенных обстоятель­ствах вместо исполнения обязан­ности по передаче кредитору цен­ных бумаг должник вправе внести их в депозит нотариуса или суда. Депонирование ценных бумаг при­равнивается к передаче их креди­тору, поскольку предполагается, что кредитор, извещенный о факте депонирования ценных бумаг, смо­жет получить причитающееся ему исполнение у нотариуса или в суде.

У кредитора действительно не возникнет проблем при получении с депонента предъявительских цен­ных бумаг. Но по вполне понят­ным причинам передача депониро­ванного документа не может означать исполнения обязательст­ва по передаче именной или ордер­ной ценной бумаги.

Депонирование ордерного доку­мента будет иметь смысл только в том случае, если должник предва­рительно совершит на нем индос­самент в пользу кредитора. Депо­нирование именных ценных бумаг в порядке, предусмотренном ст. 327 ГК РФ, по-видимому, вовсе невоз­можно. Даже если должник примет меры к регистрации кредитора и качестве владельца ценных бумаг и реестре, сертификат на имя приобретателя может быть выдан только самому приобретателю.

Интересные выводы можно сде­лать на основе анализа роли доку­ментов при учете прав по ценным бумагам в депозитарии. В случае, когда весь выпуск цен­ных бумаг оформлен одним (гло­бальным) сертификатом (абз. 7 ст. 16 закона «О рынке ценных бумаг»), который подлежит обязательному централизованному хранению (абз. 8 ст. 16 того же за­кона), после регистрации выпуска ценных бумаг этот единственный сертификат помещается в депози­тарий и не подвергается переда­чам либо предъявлению ни при размещении, ни при обращении ценных бумаг, ни при осуществле­нии прав по ним. Операции с до­кументарными ценными бумагами, оформленными таким глобаль­ным сертификатом, производятся по правилам, аналогичным прави­лам, действующим в отношении бездокументарных ценных бумаг.

Следуя логике сторонников «документарного» понятия ценной бумаги, можно за­ключить, что ценные бумаги, офор­мленные единственным «обездвиженным» в депозитарии сертифи­катом, являются «нормальными» ценными бумагами, а обращающие­ся в том же порядке бездокумен­тарные таковыми признаны быть не могут. Вразумительное объяс­нение этому парадоксу «докумен­тарная» теория дать не в состоянии.

9. Является ли ценная бумага документом ?

Стало ясно, что ценные бумаги легитимируют своих дер­жателей способами, не зависящи­ми от наличия прав на документы. Приобретение прав по ценным бумагам должно осуществляться по специальным правилам легитимации.

В случаях, когда бумажные документы необходимы для легитимации управомочснного ценной бумагой лица, имеет значение сам факт обладания соответствующим документом (возможность его предъявления), а не наличие пра­вовых оснований владения ценной бумагой как вещью. Следователь­но, с точки зрения удостоверения (а значит, и передачи) прав по ценной бумаге безразлично, явля­ется ли вещью документ, именуе­мый ценной бумагой. Поэтому нет необходимости распространять «вещные» воззрения на ценные бу­маги-документы.

О приобретении вещных прав на ценные бумаги специальные нормы отсутствуют. Данный во­прос должен обсуждаться на осно­ве общих правил гражданского права о приобретении вещных прав. При этом необходимо учитывать специфику ценных бумаг, обусловленную их обязательствен­но-правовой природой.

На основе проанализированных фактов можно сделать еще один вывод. Выявлен­ная закономерность связи бумаж­ного документа и прав по ценной бумаге не является всеобщей. Вы­сказывание Н. Нерсесова о том, что «для понятия ценной бумаги необходимо, чтобы документ имел существенное значение или для возникновения, или для передачи, или для осуществления данного права»[4], в настоящее время потеря­ло актуальность. Объекты, явно имеющие «ценнобумажную» при­роду, в одних случаях действи­тельно не могут существовать без бумажного документа, а в дру­гих — совершенно не нуждаются в таком способе удостоверения.

Только для осуществления прав по предъявительской ценной бума­ге достаточно обладания одно­именным документом; передача такого документа означает переход прав по предъявительской бумаге (последнее касается и ордерной бумаги с бланковым индоссамен­том). Но все это лишь частные случаи, обусловленные специфи­кой способа легитимации управомоченного лица по предъявитель­ским и ордерным ценным бумагам.

Ценные бумаги различаются по признаку значимости бумажных документов при удостоверении, передаче и осущсствлснии прав по ним. Мысль о том, что «степень воплощения права в ценной бума­ге» (под ценной бумагой здесь по­нимался именно документ) может быть различна, высказывалась, на­пример, еще Г. Шершеневичем и А. Федоровым.[5] По их мнению, право по предъявительской цен­ной бумаге не может быть осуществлено без соответствующего до­кумента, так как это право можно доказать исключительно обладани­ем документом. Документ в дан­ном случае — единственное осно­вание права. Тогда как по именной ценной бумаге собствен­но бумага является лишь одним из подтверждений права, допускаю­щим и другие его доказательства (например, акционерные книги — аналог нынешнего реестра акцио­неров), которыми она легко может быть заменена.

Заметим, что к началу нашего века было распространено мнение, согласно которому к ценным бума­гам с юридической точки зрения следует относить только те доку­менты, которые служат единствен­ным доказательством воплощенно­го в них права. Этим объясняется и нежелание некоторых авторов того времени ставить именные ценные бумаги в один   ряд

с предъ­явительскими и ордерными.

Ценная бумага, понимаемая как документ, может не иметь существенного значения ни для удостове­рения, ни для передачи, ни для осуществления прав по ценной бу­маге. Даже там, где бумажный до­кумент необходим, он зачастую имеет значение лишь как один из элементов способа легитимации, но не как объект, сви­детельствующий о принадлежнос­ти прав определенному лицу. Цен­ная бумага как документ не всегда обеспечивает ее владельцу «непосредственный доступ к мате­риальным ценностям». Документ сам по себе не гарантирует реали­зацию функций ценной бумаги в гражданском обороте.

Документы не заменяют ценные бумаги в гражданском обороте, не представляют их. Приравнять документы к ре­альным вещам позволяет только форма на предъявителя, но лишь в отдельных аспектах.

Документы, именуемые ценны­ми бумагами, в смысле возникно­вения прав могут служить одним из средств доказательства, состав­ной частью внешней формы дан­ного юридического акта или же иметь настолько существенное значение для возникновения этого права, что без документа нет и права. Но в любом случае они представляют собой лишь элемент формы, процедуры подтвержде­ния некоторых установленных за­конодательством совокупностей прав или осуществления операций по передаче и осуществлению этих прав. Такие документы самостоя­тельных функций в имуществен­ном обороте не выполняют, т.е. не являются объектами такового. В установленном порядке и при определенных условиях они могут служить внешним выражением сделок с ценными бумагами. В не­которых случаях документы (кон­кретно — сертификаты именных ценных бумаг) вовсе излишни.

Конечно, при определенных условиях документ (например, имеющий историческую или худо­жественную ценность) может рас­сматриваться как самостоятель­ный объект вещных прав. Но в смысле правоотношений по ценным бумагам удостоверяющие их документы есть элементы оформ­ления операций с ценными бума­гами как вещами. Сами документы здесь не являются вещами, как не является, например, вещью свиде­тельство о праве на наследство в смысле осуществления прав на на­следственное имущество.

Таким образом,  в общем случае между документом и ценной бумагой как объектом гражданского оборота нет тождества или необходимой зависимости. Поэтому определять ценные бумаги через понятие до­кумента было бы неверно.

10. Зарубежный опыт

Итак, ценная бумага, понимае­мая как вещь, документом не является. Ценная бумага — это бесте­лесная вещь, т.е. совокупность установленных законодательством гражданских прав, своеобразная правовая условность, фикция, не имеющая никакой материальной формы.[6]

Ценные бумаги «по происхождению» действительно имеют обязательственно-правовую природу. Но теперь уже не имеет смысла поступаться достижения­ми юридической техники и отка­зываться от ставшего традицион­ным «вещного» подхода к ценным бумагам. Этот подход дает практические преимущества.

Любая ценная бумага существу­ет только юридически, но не физи­чески. Материальную форму имеют лишь документы (бумажные и маг­нитные носители информации), с помощью которых фиксируется факт существования ценных бумаг и принадлежность прав по ним определенному лицу, а также оформ­ляются операции с ними. Поэтому передача прав и на саму ценную бумагу как объект гражданского обо­рота происходит в особой форме.

О любых перемещениях этих неосязаемых и невидимых объектов можно судить только по соот­ветствующим записям (письменным или электронным) на счетах в ре­естре (у депозитария) и/или по бумажным документам, находящимся на руках у владельцев цен­ных бумаг.

Такой фиктивный характер эле­ментов правоотношений не явля­ется принципиально новым для на­шего гражданского права. В качестве субъектов гражданских правоотношений давно признаны юридические сущности, лишенные объективной формы. Это всем из­вестные юридические лица. На французском языке они именуют­ся personnes morales (дословно — умственные, духовные лица) в от­личие от personnes physiques (фи­зические лица), что удачно под­черкивает абстрактный характер понятия «юридическое лицо». Это лишь некая юридико-техническая условность, воображаемый субъект, наделенный законом рядом харак­теристик. Юридическому лицу, несмотря на отсутствие его в мате­риальном, физическом смысле, не возбраняется приобретать права, в том числе вещные. Тогда почему другая юридико-техническая услов­ность — ценная бумага как сово­купность прав — не может быть объектом вещных прав?

Права как полноценные объек­ты права собственности давно из­вестны англо-американскому праву. Концепция «бестелесного имущества» позволяет отождествлять ценные бумаги непосредственно с правами, не прибегая к вспомога­тельным конструкциям. При таком подходе общность природы всех ценных бумаг независимо от формы их выпуска очевидна. Этим объяс­няется отсутствие, например, у американского законодателя пре­дубеждений относительно бездо­кументарных ценных бумаг. Нор­мы о бездокументарных ценных бумагах (uncertificated security) содержатся в Единообразном тор­говом кодексе (ЕТК) США уже с 1977 г. (официальный текст 1978 г. имеет юридическую силу в 32 штатах).

Различие между документарны­ми инвестиционными ценными бу­магами (certificated security) и бездокументарными в ЕТК США проводится только по одному при­знаку: представлены ли они доку­ментом (instrument) или нет (в последнем случае передача ценных бумаг «регистрируется в книгах, которые ведутся эмитентом или по его поручению»). И это логично, так как инвестиционная ценная бумага (приблизительный аналог эмиссионной ценной бумаги по российскому законодательству) определяется в ст. 8-102 ЕТК США прежде всего как «пай, уча­стие или другой интерес в имуще­стве или предприятии эмитента или обязательство эмитента». Это означает, что применительно к ценным бумагам в качестве объек­та гражданских прав рассматрива­ются сами права, а не удостоверя­ющие их документы.

Возможность восприятия воз­зрений на ценную бумагу как бес­телесную вещь континентальной правовой системой обусловлена современными тенденциями в эво­люции института права собствен­ности и вещного права вообще. Во-первых, трансформируются иму­щественные отношения; во-вторых, англо-американское право заметно влияет на континентальное право.

Эволюция рыночных отношений, научно-технический прогресс при­вели к существенным изменениям в системе объектов права собст­венности и других вещных прав. Важным их объектом становится информация, в том числе та, что хранится в памяти электронно-вы­числительных машин. Кроме того, центр тяжести правового регули­рования переместился на движи­мое имущество, в том числе на ценные бумаги. И наконец, объек­том вещных прав все чаще высту­пают не отдельные вещи или пра­ва, а их совокупность.

Важным направлением в расши­рении круга объектов вещных прав явились разработка и исполь­зование концепции «бестелесного имущества». Особое значение при­обретает отнесение к категории «бестелесного имущества» ценных бумаг. Хотя вещами традиционно считаются вещи материальные, «те­лесные», является ли предмет теле­сным, т.е. вещью, решается уже не по законам физики. В юриспруден­ции это понятие, по словам В. Мо­золина, «всегда связано с возмож­ностью индивидуализации имущества и передачи его в ис­ключительное обладание человеку, организации, обществу».

Европейские ученые-правоведы все больше склоняются к отказу от принципиального противопостав­ления вещных и обязательственных правоотношений, которое само по себе носит неконструктивный характер. В то же время независимо от различий в теоретических кон­струкциях практика всех стран пе­реносит на права финансовой и коммерческой собственности режим, установленный для вещест­венных объектов.

В национальных законодатель­ствах стран Европы названные тенденции проявляются по-разно­му. Например, в Португалии и Германии это формально - юриди­чески затруднено, поскольку веща­ми закон признает только матери­альные предметы (ст. 1302 Граж­данского кодекса Португалии, § 90 ГГУ). В государствах, законода­тельство которых не позволяет пря­мо отнести к вещам нематериаль­ные объекты (совокупности прав), традиционно сохраняется види­мость материальности ценных бу­маг. Процесс их «дематериализации» пошел там по пути постепен­ного сужения сферы использования бумажных документов.

Так, в 1972 г. законодатель ФРГ в Законе о вкладах предоставил возможность эмитентам ценных бумаг с твердым процентом офор­млять выпущенные ценные бумаги (займы) сводным документом (глобальным сертификатом). По­добное оформление эмиссий ак­ций в Германии не принято. Здесь объем наличных бумаг сокращает­ся за счет документов, которыми оформляется большое количество акций (так называемые депозит­ные сертификаты большого объ­ема). И в том и в другом случае сертификаты подлежат хранению у профессионального депозитария. Тем самым они «демобилизуются», т.е. исключается возможность их физического перемещения при об­ращении удостоверяемых ими прав.

Это позволяет эмитентам цен­ных бумаг не выпускать отдельные экземпляры документов для каж­дого владельца и тем более на каж­дую ценную бумагу. Ценные бумаги (фактически — права) отдельных владельцев удостоверяются запися­ми на лицевых счетах, т.е. анало­гично бездокументарным ценным бумагам. Операции с депонированными ценными бумагами произво­дятся на безналичной основе путем отражения соответствующей ин­формации по счетам владельцев.

Во Франции возможность отнесения прав к вещам может вытекать из граж­данско-правовых норм. Например, в ст. 2081, 526 и др. ФГК упомина­ется о залоге долговых требова­ний, узуфруктов, сервитутов и т.д. В силу прямого указания в законе ценные бумаги относят к движи­мым вещам (об акциях см. ст. 529 ФГК). Но это не помешало прове­сти там практически полную дематериализацию ценных бумаг, име­нуемых les valeurs mobilieres (акции, облигации, рента). Наря­ду со Швецией Франция по праву считается пионером среди европей­ских стран в деле перехода на без­наличную форму обращения фон­довых ценностей.

Французский Закон о финансах на 1982 г. (№ 81-1160 от 30.12.81 г.) предписывал за 18 месяцев полно­стью перейти на систему выпуска и обращения les valeurs mobilieres исключительно в виде прав, «соответствующих безналичным ценным бумагам» .По истечении указан­ного срока все перечисленные в законе ценные бумаги должны быть обращены в безналичную форму и учтены на лицевых счетах, веду­щихся эмитентом или профессио­нальным посредником для каждого держателя. Владельцы ценных бу­маг, выпущенных ранее, могут осуществлять права по ценным бу­магам только при условии их пред­варительной дематериализации путем изъятия сертификатов и фиксации прав записями на лице­вых счетах, открытых у эмитента или профессионального посредника.

Все вышеизложенное подтверж­дает необходимость пересмотра понятия ценной бумаги с целью определения ее через права. Любая теоретико-юридическая концепция должна исходить из желательных, экономически целесообразных из­менений позитивного права. Никакая научная доктрина не имеет са­мостоятельной ценности.

11. Является ли ценная бумага совокупностью прав?

В понятии ценной бумаги - права конечно первичны. Но это не просто набор прав, а определенная для каждой разновидности ценных бумаг комбинация прав, зафиксированных в установленной законом форме.

Необходимость строгой форма­льности ценных бумаг не подлежит сомнению. Специфика ценных бу­маг состоит в том, что, будучи инструментом удостоверения и пере­дачи субъективных гражданских прав, они являются особым инст­рументом, поскольку призваны упростить порядок удостоверения принадлежности прав определен­ному субъекту.

Для достижения этой цели фор­ма фиксации информации о составляющих ценную бумагу правах должна быть подчинена специаль­ным, более строгим требованиям, принципиально отличным от всех иных способов удостоверения гражданских прав. Принцип един­ства формы и содержания приме­нительно к ценной бумаге означа­ет оптимальное воплощение на формальном уровне той роли, ко­торую ценные бумаги призваны играть в гражданском обороте.

Способы удостоверения, пере­дачи и осуществления прав, со­ставляющих ценную бумагу, долж­ны позволять:

• достоверно фиксировать факт существования таких гражданских прав и их принадлежность опреде­ленному лицу;

• с наименьшими временными и финансовыми издержками отчуж­дать и приобретать эти права;

• надежно удостоверять факты об­ременения ценных бумаг правами третьих лиц;

• оперативно осуществлять права, составляющие ценную бумагу.

Наиболее перспективны такие технологические решения, как учет ценных бумаг и операций с ними в депозитарии, а также вы­пуск именных ценных бумаг в без­документарной форме.

Так называемая «форма выпуска (эмис­сии)» ценных бумаг — лишь один из аспектов допустимого способа удостоверения принадлежности гражданских прав определенному лицу. В действительности эти спо­собы изменяются не только в за­висимости от того, устанавливает­ся ли владелец ценной бумаги на основании предъявленного им до­кумента (сертификата ценной бу­маги) или без такового.

Способы фиксации и передачи прав имеют свою специфику для ценных бумаг всех разновиднос­тей. Различия могут быть обуслов­лены:

• законодательно установленным способом легитимации управомоченного по ценной бумаге лица;

• содержанием перечня обязатель­ных реквизитов ценных бумаг как документов;

• способом использования бумаж­ных документов для удостовере­ния прав по ценным бумагам (от­сутствие бумажного документа, глобальный сертификат, сертифи­каты с большим номиналом или отдельные сертификаты на каж­дую ценную бумагу);

• возможностью постоянного уче­та прав по ценным бумагам и спо­собом такого учета (в реестре или у депозитария);

• содержанием локальных норм, регулирующих документооборот в деятельности отдельных реестро­держателей и депозитариев.

Специфика способов удостове­рения, передачи и осуществления прав, составляющих ценные бума­ги, характеризует лишь форму, но не сущность явления. Такие отли­чительные особенности сами по себе не могут служить критерием для определения правовой приро­ды соответствующих прав. Только несоответствие формы требованиям закона, установленным для цен­ных бумаг конкретной разновид­ности, является основанием для отказа той или иной совокупности прав в статусе ценной бумаги.

Поэтому, можно предложить следующее определение ценной бумаги: цен­ная бумага — это нематериальная вещь, представляющая собой совокупность указанных в законе прав, удостоверение, передача и осуществление которых возможны только в порядке и способами, определенными законом либо (в допускае­мых законом случаях) подзаконными актами.

Таким образом, важными являются три момента:

• ценная бумага — это вещь;

• совокупность составляющих цен­ную бумагу прав (содержание цен­ной бумаги) определяется законом;

• способы и порядок удостовере­ния, передачи и осуществления составляющих ценную бумагу прав (форма ценной бумаги) должны соответствовать официально установленным требованиям.

Такой подход позволил бы без­документарным ценным бумагам занять место среди объектов граж­данских прав наравне с ценными бумагами документарной формы выпуска.

12. Выводы

Определяя ценные бу­маги через права, надо осознавать условность применения к ценным бумагам самого термина «бумаги». Но, принимая во внимание глубо­ко укоренившиеся традиции, можно счита­ть возможным его сохранить.

По отношению к ценным бума­гам не применима и терминология вещного права в ее привычном по­нимании. Цивилистам еще только предстоит разобраться, что же следует подразумевать, например, под владением или пользованием ценной бумагой.

Принятая сейчас, в том числе в законодательстве, тра­диционная терминология позволя­ет и даже обязывает различать ценную бумагу как самостоятель­ный объект гражданского оборота, бестелесную вещь и ценную бума­гу в буквальном смысле слова.

По этому поводу уместно про­цитировать ЕТК США (п. «с» ст. 8-102): «Ценная бумага — это либо документарная, либо бездо­кументарная ценная бумага. Если ценная бумага является докумен­тарной, термины "ценная бумага" и "документарная ценная бумага" могут обозначать либо нематериализованный (intangible) имущественный интерес, ли­бо документ, представляющий такой интерес, либо и то и другое, если это вытекает из контекста».

Под ценной бумагой в узком значении нужно, по-видимому, понимать бумажный документ, кото­рый, находясь во владении конкретного лица, служит подтверждением его правомочий. Такой документ яв­ляется бумагой в полном смысле этого слова.

Но могут возникнуть некоторые вопросы.

Во-первых, в некоторых случаях в этом документе нет необходимости (и тогда непонятно, зачем вво­дить это понятие).

Во-вторых, такой документ во многих случаях имеет легитимирующее значение лишь в совокупнос­ти с другими доказательствами права (и поэтому не­целесообразно выделять его особым образом).

В-третьих, иногда для легитимации по ценной бу­маге достаточно одного документа (в таком случае есть смысл называть ценными бумагами только такие документы).

Понятие ценной бумаги в узком смысле необходи­мо для правильного применения действующих норм права. Нужно различать, в каких случаях речь идет о ценных бумагах как о вещах, а в каких — как о доку­ментах.

Прежде всего это касается терминов «бездокумен­тарные» и «документарные» ценные бумаги. Говоря о бездокументарных ценных бумагах, нужно иметь в виду только нематериальные вещи, т.е. определенным образом зафиксированные права. Тогда как под «до­кументарными ценными бумагами» сообразно кон­тексту можно понимать и права, и документы, их удостоверяющие.

Список законодательных актов

 

1. Гражданский Кодекс Российской Федерации

2. Гражданско-Процессуальный Кодекс РСФСР

3. Административно-Процессуальный Кодекс Российской Федерации

4. Закон Российской Федерации «О рынке ценных бумаг»

5. Закон Российской Федерации «Об акционерных обществах»

Список литературы

1. Агарков М. М. Учение о ценных бумагах. М.: Финстатиформ, 1993

2. Белов В. А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. М.: ЮрИнфоР, 1996

3. Ж-л Рынок ценных бумаг: 1995 №5; 1996 №№ 10, 12, 17-20; 1997 №№2, 4, 5

4. Ж-л Эксперт, 1997 №3

[1] Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. М.: «ЮрИнфоР», 1996

[2] Агарков М. М. Учение о ценных бумагах. М.: Финстатинформ, 1993

[3]Шаталов Л. Как защитить права на бездокументарные ценные бумаги // ж-л Рынок ценных бумаг. 1996. № 20

[4] Ж-л «Эксперт» 1997, №3

[5] Ж-л Рынок ценных бумаг 1996, № 10

[6] Майфат Л. Правовой режим ценных бумаг в новом Гражданском кодексе//ж-л РЦБ. 1995. № 5; Марченко Л. Символ комплекса прав//ж-л РЦБ. 1996. № 12; Лысихин И. Давайте разберемся в дефинициях//ж-л РЦБ. 1996. № 17; Демушкина Е. Безналичные ценные бумаги — фикция или реальность?//ж-л РЦБ. 1996. № 18—20.

Страницы: 1, 2