| |||||
МЕНЮ
| Современные теории происхождения праваСовременные теории происхождения права
По вопросу о понятии, сущности и условиях происхождения права
существует целый ряд мнений, взглядов, теорий. И. Кант отмечал, что право
существует тысячи лет, а юристы до сих пор не могут договориться, что такое
право. Это относится и к нашей отечественной науке. Существование множеств
школ и теорий о праве имеет свои причины: Каждая теория создается не на пустом месте, не в отрыве от правового регулирования, но каждая из них берет за основу один-два феномена, участвующих в правовом регулирование. Заметим, что существующие теории страдают определенной односторонностью подходов. На формирование теории оказывает влияние и идеологическая борьба, развивающаяся в той или иной отрезок времени. II. Теории и школы возникновения права. Существующие Школы и Теории происхождения права могут выражать
интересы различных социальных сил, меняются интересы - меняются взгляды на
право. По мере развития истории под давлением сложившихся исторических,
экономических и политических предпосылок зарождались и успешно развивались
при помощи своих сторонников различные течения, как то: Теологические
теории права, Теории «естественного права», Юридический позитивизм, II.1. Теологическая теория права. Теологические взгляды на право - это исторически первое объяснение сущности права, возникшее еще в древности. Так в законах царя Хаммурапи записано: «Хаммурапи, царь Вавилона, утвердил своими законами правду и справедливость по внушению бога Мардуха». Однако не следует думать, что теологические взгляды на право - это далекая история. Центральной идеей божественных взглядов является утверждение, что право происходит от Бога, создано Богом для регулирования поведения людей. Оно дается человеку через посредника, пророка или правителя. Эти взгляды связанны с идеологией мировых религиозных воззрений: иудаизмом, христианством, буддизмом, исламом. В книге «Исход» Библии записано: «Господь позвал Моисея на Синайскую
гору и передал каменные скрижали, содержащие закон, писанный перстом В священных книгах индуизма записано, что Верховное существо (Бог) раскрыло Ману свой священный закон как отцу человечества в момент создания мира. Мусульманское право, содержащееся в священных книгах ислама, является откровением Аллаха и вдохновленными Аллахом изречения пророка Мухамеда. На мой взгляд теологическая теория не может объяснять происхождения права, потому что нет доказательств тому, что закон был писан «Божьим перстом». Мы можем судить об это только из народных историй передающихся из поколения в поколение. II.2. Теория «естественного права». В преддверие буржуазной революции наибольшее распространение и
развитие получила теория «естественного права». Она исходит из
двойственности права. Наряду с Позитивным правом, созданным государством,
согласно этой теории, существует высшее «естественное право», свойственное
человеку от природы. «Естественное право» служит критерием оценки права
позитивного. Все, что в позитивном праве противоречит «естественному
праву», недостойно уважения и не должно считаться правом. Под «естественным
правом» представители этой теории фактически понимали буржуазные
представления о справедливости, общем благе. Основными идеями В период разложения феодализма и свершения буржуазных революций
рассматриваемая теория была направлена против феодальных теологических
представлений о праве, против самих феодальных порядков, феодального
государства и права, которые признавались противоречащими духу После укрепления власти буржуазии роль теории «естественного права» упала. Первое место заняли позитивистские идеи о праве. После второй мировой войны идеи школы «естественного права» в измененном виде были подхвачены теорией «возрожденного естественного права», которая выступает преимущественно как теологическое представление о праве. Католическое направление этой теории покоится на сочинениях средневекового теолога Фомы Аквинского. Естественным правом провозглашается право божественное, «вечное право», право, данное Богом. Право собственности и вытекающее из него неравенство бедных и богатых покоятся на этом «вечном» божественном праве. Главный недостаток теории школы «естественного права» - полное игнорирование сил, воздействующих на волю человека в его правовом творчестве и начала закономерности в развитии права. Я считаю, что эта теория не описывает происхождения права, потому что она была выдвинута только для того чтобы свергнуть старые представления о праве и под ее прикрытием проводить буржуазные революции. «Эта теория призвана вытеснить коммунистические идеи, отвергающие частную собственность, а с приходом буржуазных порядков она будет отправлена в архив (Черданцев А.Ф. «Теория государства и права» - учебник для вузов). II.3. Юридический позитивизм. Юридический позитивизм возникает в начале XIX в., когда буржуазия
достаточно упрочила свои экономические и политические позиции, в период
относительно мирного развития капитализма, свободной конкуренции. Позитивизм отрицает «естественное право», которое рассматривается как заблуждение умов, ведущее к нарушению порядка. По теории юридического позитивизма право - факт реальности, позитивный факт. Всякое позитивное право происходит от власти. Право - приказ власти, поддержанный санкцией принуждения. Право есть результат только правотворческой функции государства, независимой от экономических и классовых отношений. Юридический позитивизм связан с философским позитивизмом. Сущность права провозглашается непознаваемой. Оно не нуждается в иных обоснованиях кроме факта своего существования. Право, по мнению К. Бергбома, является основой любого строя. Позитивисты отрывают истоки права от экономики и классовых отношений. Свою задачу они видят в описании права, в формально- логическом исследовании его догмы. Формально-догматический описательный метод признается в качестве основного метода исследования. В рамках юридического позитивизма создается концепция правового государства. Идеи позитивизма присущи современной буржуазной юриспруденции в разных вариантах. II.4. Нормативизм. Одним из направлений современного позитивизма является нормативизм. Юридическая наука, заявлял Кельзен, должна заниматься только нормами,
должна отбросить экономическую и тем более классовую обусловленность права. Перенося учение Кельзена в реальность, можно выделить как
положительные так и отрицательные моменты. Вначале о положительном: Ориентация на подзаконное нормативное регулирование общественных отношений в ходе юридической практики. Признание широких возможностей государства влиять на общественное развитие. Отрицательное в нормативном подходе проявляется в игнорировании содержательной стороны права: положение в степени свободы адресатов правовых норм, субъективных прав личности, моральности юридических норм, соответствие их объективным потребностям общественного развития. II.5. Психологическая школа права. Родоначальником психологической школы права считается Л.И. С точки зрения Л.И. Петражицкого, первичными в праве являются
психическое правовое переживание, правовые эмоции. Правовое переживание
носит императивно(обязанность) - атрибутивный(правомочие) характер. В этом
переживание правомочие и обязанность неразрывно связанны. Норма права
представляет собой результат такого переживания, мысленное явление,
выражающее связь правомочия и обязанности. Именно правовые переживания есть
звенья, соединяющие общество и придающие ему стабильность. Л.И. Петражицкий
не отрицал существование официально действующего права, однако не объяснял,
почему оно существует и действует. Признавая наличие позитивного права, он
делил правовые переживания на два типа: переживания позитивного права (представление о том, что юридическая норма Интуитивное, автономное право признается абсолютным, позитивное - относительным. Позитивное право меняется параллельно изменению психических переживаний. Психологическое направление все объясняет и выводит из психики, отрывает государство и право от его действительных корней. II.6. Теория солидаризма в праве. Основоположником и наиболее известным представителем теории солидаризма в праве был французский юрист Л. Дюги (первая треть XX в.). В качестве основных положений, на которых базировалось его учение, Л. Дюги выдвигал два: человек - существо общественное, он не может жить обособленно; общество функционирует лишь благодаря солидарности, которая соединяет индивидов. Из этого положения Дюги делал вывод о наличие неизменной нормы Право, по мнению Дюги, не создается государством. Правовые нормы существуют без государства, которое лишь выявляет нормы, стихийно складывающиеся в обществе на основе солидарности, и формулирует их в виде закона. Правовые нормы выше государства, выше законодателя. Если государство издает правила, противоречащие солидарности, то они не будут соблюдаться, не войдут в число солидарных норм. Право - это не инструмент политики государства. Оно выражает не волю какого-либо класса, а солидарность различных социальных групп. Существование государства обусловлено разделением труда и необходимостью установления и формулирования права, выражающего солидарные интересы. Разделение на правящих и управляемых является следствием стремления сильных, энергичных индивидуумов использовать свою энергию на охрану социальных норм, организацию общественных реакций на их нарушение. Дюги выступал против субъективных прав, заменяя их социальной
функцией. Рабочий и капиталист не имеют субъективных прав, они обладают
лишь определенными социальными функциями, которые призваны осуществлять Идея о социальной функции частной собственности воспринята конституциями ряда развитых стран. Например, в Конституции ФРГ (ст. 14) записано: «Собственность обязывает. Пользование ею должно служить общему благу». По моему мнению, эта идея была бы полезна России, где идет перераспределение собственности, созданной общим трудом миллионов, в пользу немногих. Важно, чтобы частная собственность, возникающая в результате перераспределения, использовалась бы не только для извлечения прибыли, но и в общесоциальных целях. Теория солидаризма актуальна и в другом отношении. Она лежит в основе
политики социального, классового сотрудничества, активно внедряемыми
разными политическими силами. Эта идея начинает воплощаться и в России. II.7. «Социологическая юриспруденция». В противоположность позитивизму представители социологического
направления - «социологической юриспруденции» - обращаются к условиям
функционирования, действия права, к процессу его реализации. Поэтому иногда
это направление именуется функционализмом. Значительную роль в становлении
социологической юриспруденции сыграло движение «свободного права». Его
представители (Е. Эрлих, Г. Канторович, Ф. Жени и др.) противопоставляли Отсюда вытекало, что суды не связанны жестко государственным
предписанием, в особенности если имеется пробел или предписания устарели. Наибольшее распространение «социологическая юриспруденция» получила в «Социологическая юриспруденция» разнообразна по своим оттенкам. Одно из ее направлений - институционализм. Его представители исходят из той реальности, что в обществе наряду с государством существуют другие институты, каждый из которых якобы создает свое право. Крайнее проявление правого нигилизма - школа «реалистов». Умеренные реалисты еще придают какое- то значение законам, а радикальные считают закон пустым сосудом, который судья может заполнить чем угодно. II.8. Марксистская теория права Марксистская теория права названная так по имени одного из основоположников К. Маркса характеризуется признанием связи права с государством. Государство создает и обеспечивает соблюдение права. В праве выражена государственная воля. По этим признакам марксистскую теорию права иногда рассматривают как разновидность позитивизма. Однако волевой характер права отмечали еще древнеримские юристы. Отличительной особенностью марксистской теории является то, что государственная воля, выраженная в праве, носит классовый характер. Это воля экономически и политически господствующего класса (рабовладельцев, феодалов, буржуазии, пролетариата или всего народа в социалистическом праве). Другой важной чертой этой теории является положение о том, что указанная воля - не произвол определенного класса, а содержание ее предопределенно материальными условиями жизни соответствующего класса, общества в целом. Однако материальными, производственными отношениями (базисом) содержания права обусловлено лишь в конечном счете. На право оказывают влияние и многие другие факторы (соотношение классовых сил, традиции, мораль, правосознание, политика и др.), а потому оно относительно самостоятельно по отношению к экономике. В силу этого оно оказывает обратное влияние на развитие экономических, да и других отношений, выступает в качестве важного фактора стабилизации и развития общественных отношений. Марксизм выдвинул также гипотезу об отмирании государства и права. III. Заключение Знакомство с разными подходами к праву обнаруживает много ценного и приемлемого в каждой из них. И в этой связи возникает желание объединить в единое понятие все признаки, более всего отвечающие интересам правоприменительной практики. Следуя интегративному подходу, не стоит настаивать на том, что тот или другой признак права является неприемлемым или, напротив, существенным необходимым, без которого права вообще нет. По- видимому, есть такие качества, отсутствие которых делает право несовершенным, ущербным, консервативным, реакционным и т.д. Вряд ли в действительности мыслимо вполне совершенное право. Но уж если и искать существенные признаки права, то делать это надо отдельно по отношению к содержанию и к форме права. И тогда справедливые меры свободы будут характеризовать содержание права, а формальным свойством существенного характера будет общеобязательность, основывающаяся на принуждении со стороны главенствующей структуры данного социума. Итак, право в действительности всегда в чем-то неудостоверительное, несовершенное, требующее разных изменений и неодинаковой трансформации в зависимости от условий, места и времени. Поэтому в научных целях и в интересах эффективного правотворчества следует приветствовать разные подходы к праву, разные определения права и стремление к их синтезу в рамках единого понятия. Определение права как совокупность норм, общих правил поведения ориентируются на такие свойства, как формальная определенность, точность, однозначность правового регулирования. IV. Список литературы 1. Черданцев А.Ф. «Теория государства и права» учебник для ВУЗов - М.: Юрайт - М 2001 год, 432стр. 2. «Всеобщая история государства и права» З.М. Черниловский, "Юрист", Москва 1995год, 576 стр. 3. «История государства и права зарубежных стран» под ред. О.А. Жидкова и Н.А. Крашенниковой, в 2-х частях, ч.I, "НОРМА", Москва, 1996год, 462 стр. 4. «Общая теория права» Г.Ф. Шершеневич Москва 1995 г 363 стр. Содержание I. |
ИНТЕРЕСНОЕ | |||
|