Корпоративное управление.Методическое пособие

Отсутствие же вины доказывается лицом, нарушившим обязательство (так

называемая презумпция виновности). При этом ГК РФ применяет формулу о том,

что лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и

осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и

условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего выполнения

обязательства.

Реестродержатель, в соответствии со ст.393 ГК РФ, также обязан

возместить зарегистрированному лицу убытки, причиненные неисполнением или

ненадлежащим исполнением обязательств.

Кроме того, следует отметить, что в случае причинения вреда по вине

конкретного работника акционерного общества, непосредственно

осуществляющего деятельность по ведению реестра юридическое лицо возмещает

вред, причиненный его работником при исполнении трудовых (служебных)

обязанностей (ст.1068 ГК РФ).

2. Гражданско-правовая ответственность лица, осуществляющего в

акционерном обществе ведение реестра.

Эта ответственность носит регрессный характер, т.е. в соответствии со

ст.1081 ГК РФ реестродержатель как лицо, возместившее вред, причиненный его

работником при исполнении им служебных, должностных или иных трудовых

обязанностей, имеет право обратного требования (регресса) к этому лицу в

размере выплаченного возмещения, если иной размер не установлен законом.

3. Установленная трудовым законодательством ответственность лица, ведущего

в акционерном обществе реестр.

Данная ответственность регулируется исключительно Кодексом законов о

труде РФ (КЗоТ РФ)

В соответствии со ст. 119 КЗоТ РФ за ущерб, причиненный по вине

работника предприятию, учреждению, организации при исполнении им трудовых

обязанностей, такой работник несет материальную ответственность в размере

прямого действительного ущерба, но не более своего среднего месячного

заработка. Материальная ответственность свыше месячного заработка

допускается лишь в случаях, указанных в законодательстве.

Порядок возмещения причиненного ущерба регулируется ст.122 КЗоТ РФ,

устанавливающей, что возмещение работником ущерба в размере, не превышающем

среднего месячного заработка, производится по распоряжению администрации

предприятия, путем удержания из заработной платы работника. Подобное

распоряжение администрация должна сделать не позднее двух недель со дня

обнаружения причиненного работником ущерба, и обращено к исполнению не

ранее семи дней со дня уведомления об этом работника.

В остальных случаях, а также в случае несогласия работника с таким

распоряжением администрации, возмещение ущерба производится путем

предъявления администрацией иска в суд общей юрисдикции.

Особо следует отметить то, что законодательством не предусматривается

возложение на работников, осуществляющих деятельность по ведению реестра,

полной материальной ответственности в соответствии со ст. ст. 121, 121.1.

КЗоТ РФ.

4. Уголовная ответственность лица, ведущего реестр.

Уголовная ответственность лица, которому в акционерном обществе

поручено ведение реестра устанавливается Уголовным Кодексом РФ (УК РФ).

Имея доступ к конфиденциальной информации, связанной с ценными

бумагами, лицо, ведущее реестр, может поддаться искушению совершить такие

действия, которые по своей общественной опасности законодательство

квалифицирует как преступления.

Можно предположить, что наиболее распространенными преступлениями

такого плана явятся мошенничество (ст.159 УК РФ), причинение имущественного

ущерба путем обмана или злоупотребления доверием (ст.165 УК РФ).

Кроме того, уголовное законодательство содержит ряд новых составов

преступлений, относящихся к данной сфере.

Это ст.183 УК РФ, устанавливающая ответственность за собирание

сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, путем похищения

документов, подкупа или угроз, а равно иным незаконным способом в целях

разглашения либо незаконного использования этих сведений. Совершение данных

деяний наказывается штрафом в размере от 100 до 200 минимальных размеров

оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода за период от

одного до двух месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет. В

соответствии с ч.2 данной статьи, что особенно важно, «незаконное

разглашение или использование сведений, составляющих коммерческую или

банковскую тайну, без согласия их владельца, совершенные из корыстной или

иной личной заинтересованности и причинившие крупный ущерб», наказывается

штрафом в размере от 200 до 500 минимальных размеров оплаты труда или в

размере заработной платы или иного дохода за период от двух до пяти

месяцев, либо лишением свободы на срок до трех лет со штрафом в размере до

50 минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или

иного дохода за период до одного месяца либо без такового.

Статьей 272 УК РФ введена ответственность за неправомерный доступ к

охраняемой законом компьютерной информации. Такое деяние наказывается

штрафом в размере от 200 до 500 минимальных размеров оплаты труда или в

размере заработной платы или иного дохода за период от двух до пяти

месяцев, либо исправительными работами на срок от шести месяцев до одного

года, либо лишением свободы на срок до двух лет.

5. Административная ответственность акционерного общества –

реестродержателя, должностных лиц исполнительных органов акционерного

общества.

Данная ответственность устанавливается сегодня в соответствии с

федеральным законом от 5 марта 1999 года №46-ФЗ «О защите прав и законных

интересов инвесторов на рынке ценных бумаг».

Данным законом предусмотрены следующие составы правонарушений

реестродержателя:

. нарушение эмитентом порядка и сроков раскрытия (опубликования)

информации, обязанность по раскрытию (опубликованию) которой

предусмотрена законодательством Российской Федерации о ценных бумагах;

. нарушение эмитентом установленных требований к проведению эмиссии ценных

бумаг, в том числе совершение эмитентом сделок по размещению ценных

бумаг, выпуск которых приостановлен;

. незаконный отказ или уклонение от внесения записей в реестр владельцев

ценных бумаг, либо внесение в указанный реестр недостоверных сведений,

либо нарушение сроков выдачи выписки из указанного реестра, равно как и

невыполнение или ненадлежащее выполнение лицом, осуществляющим ведение

указанного реестра, иных законных требований владельца ценных бумаг, или

лица, действующего от его имени, или номинального держателя ценных бумаг;

. воспрепятствование проведению проверки федеральным органом исполнительной

власти по рынку ценных бумаг или уполномоченной им организацией,

неисполнение эмитентом предписаний федерального органа исполнительной

власти по рынку ценных бумаг;

. воспрепятствование осуществлению прав инвестора со стороны эмитента,

регистратора, оказание давления на инвестора.

За указанные выше нарушения федеральным органом исполнительной власти

по рынку ценных бумаг, либо его региональным отделением, в соответствии со

ст.12 данного закона, может быть наложен штраф на должностных лиц в размере

до 200 минимальных размеров оплаты труда, а на юридических лиц или

индивидуальных предпринимателей - в размере до 10 000 минимальных размеров

оплаты труда.

Решение федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг

(его регионального отделения) о наложении штрафа выносятся в форме

постановления о наложении штрафа, являющегося исполнительным документом.

Штраф должен быть уплачен в течение 15 дней с даты получения нарушителем

постановления о наложении штрафа. В случае неуплаты штрафа в указанный срок

он может быть взыскан в соответствии с законодательством Российской

Федерации об исполнительном производстве. Укажем также и на то, что уплата

штрафа не освобождает должностное лицо, юридическое лицо и индивидуального

предпринимателя от исполнения обязанности устранить нарушение. Лицо, на

которое наложен штраф, вправе обратиться в суд с заявлением об отмене или

изменении постановления о наложении штрафа, причем постановление о

наложении штрафа может быть обжаловано им в течение десяти дней со дня его

принятия. Подача указанного заявления приостанавливает исполнение

постановления о наложении штрафа на время его рассмотрения в суде.

Итак, на основании вышесказанного, можно сделать вывод о том, что

правильная постановка ведения реестра акционеров, соединенная с наличием у

акционеров общества необходимых знаний в данной области, является

бесспорным залогом защиты прав собственности акционеров.

Нарушения законодательства при осуществлении учета прав собственности,

отсутствие у лиц, ведущих реестр, элементарных знаний в данной области, в

конечном итоге могут привести к возникновению крайне негативных

хозяйственных рисков для самого акционерного общества, что влечет за собой

недоверие к вложениям в ценные бумаги такого эмитента.

Полагаем, что в области учета прав собственности на ценные бумаги также

необходимо проведение существенных «структурных» преобразований.

Прежде всего, они должны быть связаны с ликвидацией зависимости

регистраторов от финансово-промышленных групп, являющихся их клиентами

и/или акционерами. Зависимость регистраторов определяется двумя факторами:

прямым или опосредованным участием эмитента (банка профучастника рынка

ценных бумаг) в управлении регистратором и риском финансовой

несостоятельности регистратора в результате возможной утери дохода,

получаемого за ведение реестра.

Исходя из этого, важным является ужесточение требований к участию в

уставном капитале регистратора и его органах управления, а именно:

. запретить совокупное участие в уставном капитале регистратора одного

эмитента и его аффилированных лиц в объеме, превышающем 20%;

. ввести запрет на участие в органах управления регистратора лиц, прямо или

косвенно связанных с вышеуказанными лицами (сотрудники, лица, входящие в

органы управления, лица, владеющие их акциями);

. ввести обязательное регулярное раскрытие информации о структуре его

аффилированных лиц, о существенных фактах и событиях и т.д.;

В целях снижения финансовой несостоятельности регистраторов необходимо

также принять ряд мер, направленных на повышение их финансовой

устойчивости:

. проводить политику, направленную на укрупнение регистраторов, с целью

снижения их зависимости от эмитентов (кроме того, расширение бизнеса

регистраторов может стать гарантией от злоупотреблений, поскольку с

увеличением величины и стоимости бизнеса, риск его утраты вследствие

допущенного нарушения возрастает многократно);

. необходимо введение более жестких требований к деятельности

специализированных регистраторов, депозитариев, позволяющих повысить

гарантии возмещения причиненного по их вине ущерба зарегистрированным

лицам. К таковым гарантиям можно отнести введение в качестве

обязательного условия получения лицензии наличия страхового обеспечения

регистраторских (депозитарных) рисков.

Особое внимание следует уделить совершенствованию законодательства в

сфере установления ответственности регистратора за свои действия. Ведь

зачастую заинтересованность регистратора в нарушении закона столь высока,

что он готов рисковать утратой бизнеса (тем более, что случаев отзыва

лицензии за нарушения практически нет). Исходя из этого, следует

предпринять такие шаги как:

. обеспечить формирование информационной базы данных о нарушениях в сфере

учета прав собственности и спорных ситуациях в данной области;

. предусмотреть конкретные составы правонарушений (а возможно и

преступлений) в сфере учета прав собственности и ответственность за их

совершение;

. ввести принцип личной ответственности руководителя регистратора за

совершенные нарушения (вплоть до уголовной);

. четко оговорить меру ответственности регистраторов и депозитариев за

разглашение сведений из имеющийся у них информационной базы;

. ввести детальную регламентацию процедуры исполнения регистраторами и

депозитариями предписаний судебных и правоохранительных органов;

. необходимо нормативно установить единые формы документов, используемых

регистраторами (прежде всего это касается Правил ведения реестра, в

которых необходимо установить следующие единообразные нормы: ограничения,

связанные с полномочиями ответственных лиц, защита информации, единый

порядок предоставления информации по запросам государственных органов,

процедура контроля за операциями в системе ведения реестра,

взаимодействие между подразделениями регистратора, унифицированному

документообороту регистратора, процедуре исполнения судебных решений,

решений следственных органов, и судебных приставов-исполнителей,

ответственности руководства). Также следует ввести единую обязательную

форму передаточного распоряжения, поскольку процедура переоформления прав

собственности вызывает существенные нарекания со стороны инвесторов.

Еще одни существенным моментом в совершенствовании деятельности

регистраторов, является ужесточение требований при осуществлении приемо-

передачи реестров от эмитента к регистратору (поскольку случаи

возникновения параллельных реестров в подобных ситуациях встречаются

достаточно часто). Во избежание этого необходимо существенно пересмотреть

механизм осуществления приемо-передачи реестра, а именно:

. Ввести правило об аннулировании лицензии регистратора, приступившего к

ведению реестра без предоставления полного набора необходимых документов;

. Ввести ответственность эмитентов за совершение действий, ведущих к

дублированию реестра;

. Запретить возврат реестра к эмитенту;

. Запретить прием регистратором реестра от эмитента, кроме случаев

первичного приема на обслуживание.

Также отдельное внимание следует уделить вопросу самостоятельного

ведение реестра эмитентом. Как уже было сказано выше, именно в таких

акционерных обществах чаще всего нарушаются права собственности на ценные

бумаги. В целях обеспечения правильного учета прав собственности акционеров

необходимо ужесточить требования к акционерным обществам, осуществляющим

самостоятельно ведение реестра владельцев именных ценных бумаг, а именно -

понизить «планку» численности акционеров для осуществления самостоятельного

ведения реестра до минимума (30-50 человек), либо вовсе исключить

самостоятельное ведение реестра эмитентом.

И еще одним из моментов, на который хотелось бы обратить внимание,

является необходимость введения в качестве обязанности регистратора

осуществлением им контроля за соблюдением законодательства при совершении

сделок с ценными бумагами:

. За соблюдением антимонопольного законодательства;

. Соблюдением требований законодательства об акционерных обществах, в

частности при совершении сделок с акциями ЗАО, при скупке обществом

собственных акций и т.п.;

. Соблюдению требований о недопустимости совершения сделок с акциями до

регистрации отчета об их выпуске.

Вопросы для самопроверки:

1. Кто имеет право вести учет прав собственности акционера?

2. Каковы наиболее распространенные нарушения в области учета прав

собственности?

3. Каковы основные причины нарушения учета прав собственности?

4. Когда ответственность может быть возложена на реестродержателя за

совершенные неправомерные действия?

5. Каковы основные направления совершенствования ведения учета прав

собственности?

Тестовое задание по теме.

Ведение реестра акционеров необходимо передать независимому

регистратору:

1. Акционерному обществу с числом акционеров более 500.

2. Акционерному обществу с числом акционеров более 50.

3. Всем акционерным обществам независимо от количества акционеров.

Темы докладов и рефератов.1

1. Реестр владельцев именных ценных бумаг.

2. Правильный и квалифицированный учет прав собственности на ценные

бумаги – как одно из главных условий совершенствования системы

корпоративного управления.

3. Основные нарушения требований законодательства в сфере ведения

реестра.

4. Ответственность реестродержателя за совершенные неправомерные

действия.

5. Предоставление информации из реестра.

Рекомендуемая литература по теме:

1. Защита прав инвесторов/Под ред. проф. Яркова В.В.

– М.: Финансовый изд. дом «Деловой экспресс»,

1998. – 152 с.

2. Иванов Я.Н. Акционерное общество: управление

капиталом и дивидендная политика. – М.: Инфра,

1996.

3. Кодекс корпоративного права/ Журнал для

акционеров, 2000. - № 12.

4. Мамай В.И. Акционерные общества. Защита интересов

акционера и наемного работника. Практическое

пособие. – М.: Контур, 1998. – 80 с.

5. Общее собрание акционеров: Сб. статей. – М.: Изд.

Центр «Акционер», 2000. – 84 с.

6. Шихвердиев А.П., Гусятников Н.В., Беликов И.В.

Корпоративное управление. - М.: Изд. Центр

«Акционер», 2001.- 192 с.

7. Шихвердиев А., Епихин А. Инвестор должен быть

уверен/Журнал для акционеров, 2001. - № 5.

8. Шихвердиев А.П., Гордеев К.Н. и др. «Реестр

акционеров в в акционерных обществах, ведущих

реестр самостоятельно». – М.: Изд. Центр

«Акционер», 2000.- 80 с.

Тема 11 Корпоративное право в системе корпоративного управления

Начиная с середины 90-х гг. совершенствование корпоративного управления

стало одним из очень важных направлений усилий инвесторов, регулирующих

органов, менеджеров в странах как с развитыми, так и развивающимися

рынками, и одним из инструментов, используемых для достижения этой цели

стало внедрения кодексов корпоративного управления. Рассмотрим теперь, как

стоит эта проблема в России и каковы перспективы ее решения.

Состояние корпоративных отношений в любой стране, в том числе и в

России, включает два основных аспекта – во-первых, состояние законодательно-

нормативной базы и практики ее применения, и, во-вторых, состояние деловой

среды, характер практики корпоративных отношений.

За последние 4-5 лет в России достигнут заметный прогресс в деле

создания правовой основы регулирования корпоративных отношений и

обеспечения прав инвесторов: приняты такие федеральные законы как закон «Об

акционерных обществах», «О рынке ценных бумаг», «О защите прав и законных

интересов инвесторов на рынке ценных бумаг». В конце 2001 года

Правительством России был одобрен разработанный Федеральной комиссией по

рынку ценных бумаг России Кодекс Корпоративного поведения, призванный стать

одной из основ построения цивилизованной системы корпоративных отношений.

Вместе с тем, практика показала, во-первых, необходимость

совершенствования действующих законов и актов, а также дальнейшего

расширения законодательно-нормативной базы, разработки стандартов и правил

для регулирования тех аспектов практики корпоративного управления, которые

ранее находились в тени. Другой, еще более важной проблемой, является

необходимость самых серьезных шагов по обеспечению эффективного применения

и исполнения принятых законов и нормативных актов. Подавляющее большинство

судей не обладает достаточной квалификацией в вопросах корпоративных

отношений (и даже рыночной экономики в целом), перегружены многочисленными

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15