Корпоративное управление.Методическое пособие

делами. Эта проблема, впрочем, актуальна не только для исполнения законов и

актов, регулирующих корпоративное управления, но и для российского

правоприменения в целом. Трудно назвать область деловой практики, в которой

было бы обеспечено эффективное исполнение действующей законодательно-

нормативной базы. Таким образом, темпы улучшения состояния корпоративного

управления в нашей стране будут в очень значительной степени зависеть от

улучшения правоприменительной системы в целом. Едва ли реалистично

рассчитывать на серьезное качественное улучшение в этой сфере в самом

ближайшем будущем. Однако очевидно, что осознание взаимосвязи между

перспективами экономического роста, привлечения инвестиций и значительным

повышением эффективности исполнения законов и нормативных актов должно

стать важным фактором, побуждающим органы государственного управления

сделать улучшение правоприменение приоритетным направлением своих усилий.

Основой системы корпоративного управления является процесс выстраивания

и эффективного осуществления внутреннего контроля за деятельностью

управленцев компании от лица ее владельцев, так как именно благодаря

средствам, предоставленным последними, компания смогла начать свою

деятельность и создала поле для деятельности других заинтересованных групп.

Можно выделить три уровня управления в компаниях: собрание акционеров

(определение общих целей деятельности компании) - совет директоров

(наблюдательный совет) (определение конкретных стратегических задач и

способов их достижения) - менеджеры (реализация выдвинутых задач).

Существование этих трех уровней связано с необходимостью разделить

ответственность за деятельность компании между различными группами,

заинтересованными в ее эффективной деятельности и обеспечить возможность

конечным владельцам, осуществлять контроль за группой, осуществляющей

непосредственное управление. Общественно-политической аналогией является

демократическая политическая система, основывающаяся на таких механизмах

как всеобщие выборы, парламент и правительство.

Распределение полномочий между указанными тремя уровнями управления

закрепляется в уставе компании и в федеральном законе «Об акционерных

обществах».

Так в соответствии со ст.48 данного закона к исключительной компетенции

общего собрания акционеров отнесены следующие вопросы:

. внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение

устава общества в новой редакции;

. реорганизация общества;

. ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и

утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;

. определение количественного состава совета директоров

(наблюдательного совета) общества, избрание его членов и досрочное

прекращение их полномочий;

. определение количества, номинальной стоимости, категории (типа)

объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями;

. увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной

стоимости акции или путем размещения дополнительных акций, если

уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом

увеличение уставного капитала общества путем размещения

дополнительных акций не отнесено к компетенции совета директоров

(наблюдательного совета) общества;

. уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной

стоимости акций, путем приобретения обществом части акций в целях

сокращения их общего количества, а также путем погашения

приобретенных или выкупленных обществом акций;

. образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение

его полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не

отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета)

общества;

. избрание членов ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное

прекращение их полномочий;

. утверждение аудитора общества;

. утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том

числе отчетов о прибылях и убытках (счетов прибылей и убытков)

общества, а также распределение прибыли, в том числе выплата

(объявление) дивидендов, и убытков общества по результатам

финансового года;

. определение порядка ведения общего собрания акционеров;

. избрание членов счетной комиссии и досрочное прекращение их

полномочий;

. дробление и консолидация акций;

. принятие решений об одобрении крупных сделок и сделок с

заинтересованностью в предусмотренных законом случаях;

. приобретение обществом размещенных акций;

. принятие решения об участии в холдинговых компаниях, финансово-

промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих

организаций;

. утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов

общества;

Законом устанавливается, что вопросы, отнесенные к компетенции общего

собрания акционеров, не могут быть переданы на решение исполнительному

органу общества, а также что вопросы, отнесенные к компетенции общего

собрания акционеров, не могут быть переданы на решение совету директоров

(наблюдательному совету) общества, за исключением вопросов, предусмотренных

Федеральным законом «Об акционерных обществах».

Статьей 63 Федерального закона «Об акционерных обществах

устанавливается компетенция совета директоров (наблюдательного совета)

акционерного общества.

В компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) общества

входит решение вопросов общего руководства деятельностью общества, за

исключением вопросов, отнесенных настоящим Федеральным законом к

компетенции общего собрания акционеров, а именно:

. определение приоритетных направлений деятельности общества;

. созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров;

. утверждение повестки дня общего собрания акционеров;

. определение даты составления списка лиц, имеющих право на участие в

общем собрании акционеров, и другие вопросы, отнесенные к

компетенции совета директоров (наблюдательного совета) и связанные с

подготовкой и проведением общего собрания акционеров;

. увеличение уставного капитала общества путем размещения обществом

дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов)

объявленных акций, если уставом общества это отнесено к его

компетенции;

. размещение обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг в

предусмотренных законом случаях;

. определение цены (денежной оценки) имущества, цены размещения и

выкупа эмиссионных ценных бумаг в предусмотренных законом случаях;

. приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных

бумаг в предусмотренных законом случаях;

. образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение

его полномочий, если уставом общества это отнесено к его

компетенции;

. рекомендации по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии

(ревизору) общества вознаграждений и компенсаций и определение

размера оплаты услуг аудитора;

. рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты;

. использование резервного фонда и иных фондов общества;

. утверждение внутренних документов общества, за исключением

внутренних документов, утверждение которых отнесено настоящим

Федеральным законом к компетенции общего собрания акционеров, а

также иных внутренних документов общества, утверждение которых

отнесено уставом общества к компетенции исполнительных органов

общества;

. создание филиалов и открытие представительств общества;

. одобрение крупных сделок и сделок с заинтересованностью в

предусмотренных законом случаях;

. утверждение регистратора общества и условий договора с ним, а также

расторжение договора с ним;

Вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров (наблюдательного

совета) общества, не могут быть переданы на решение исполнительному органу

общества.

Статьей 69 федерального закона «Об акционерных обществах определено,

что к компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы

руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов,

отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров

(наблюдательного совета) общества.

Исполнительный орган общества организует выполнение решений общего

собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный

директор) без доверенности действует от имени общества, в том числе

представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает

штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми

работниками общества.

Среди уровней управления компанией важная роль отводится совету

директоров общества, так как именно на него возлагаются функции общего

руководства деятельностью общества, определения стратегии развития компании

и осуществления контроля за деятельностью исполнительных органов общества.

Анализируя роль и полномочия совета директоров авторы книги

«Корпоративное управление. Владельцы, директора и наемные работники

акционерного общества»1 использовали параллели с организацией парламентских

органов, участвующих в процессах политического управления. В этом смысле

структура управления корпорацией акционеры – совет корпорации – менеджмент

– зеркальное отражение системы избиратели – парламент – правительство,

реализованной в сфере политического управления.

|Политическое |Корпоративное |

|управление |управление |

|Избиратели |Акционеры |

|Парламент |Совет директоров |

|Правительство |Менеджмент |

Эта аналогия, по мнению авторов вышеназванной книги, выявляет главную

цель системы внутреннего управления, состоящую в необходимости создания

ясно очерченной и эффективной системы подотчетности. Основная обязанность

совета директоров – обеспечить ответственность и отчетность менеджмента за

качество и результаты деятельности корпорации.

Для того, чтобы управлять бизнесом, управленцы должны иметь

соответствующие полномочия, а чтобы управлять им эффективно они обязаны

нести ответственность за использование этих полномочий.

Как верно отмечает Питер Дрюкнер «вне данной системы ответственности

профессиональные менеджеры становятся просвещенными тиранами, а

просвещенные тираны, будь то платоновские правители или главные управляющие

компании, не способны ни управлять, ни усидеть на своем троне».2

В этой связи следует отметить, что в федеральном законе «Об акционерных

обществах» имеются нормы, предусматривающие ответственность членов совета

директоров за совершаемые ими действия.

В частности, в соответствии со ст.71 закона «Об акционерных обществах»

члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный

исполнительный орган общества (директор, генеральный директор), временный

единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного

органа общества (правления, дирекции), а равно управляющая организация или

управляющий несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные

обществу их виновными действиями (бездействием)

При этом, при определении оснований и размера ответственности членов

совета директоров (наблюдательного совета), единоличного исполнительного

органа общества (директора, генерального директора) и (или) членов

коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), а

равно управляющей организации или управляющего должны быть приняты во

внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие

значение для дела.

Вообще краеугольными камнями системы корпоративного права являются

федеральный закон «Об акционерных обществах», федеральный закон «О защите

прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» и одобренный в

конце 2001 года Правительством Российской Федерации Кодекс Корпоративного

поведения.

Федеральный закон от 26.12.1995 г. №208-ФЗ (ред. от 07.08.2001 г.) «Об

акционерных обществах» является тем документом, знать который нужно любому

акционеру. Данный закон определяет порядок создания и правовое положение

акционерных обществ, права и обязанности акционеров, а также обеспечивает

защиту их прав и интересов. Помимо этого законом подробно регламентируются

условия формирования уставного капитала общества, размещения акций и иных

ценных бумаг, выпускаемых им, организации управления обществом, постановки

учета и контроля и ряд других.

Закон «Об акционерных обществах» распространяется на все акционерные

общества (АО), созданные и создаваемые на территории Российской Федерации

(кроме банковской, инвестиционной и страховой деятельности).

К основополагающим нормам закона можно отнести следующие:

. любое АО имеет в собственности имущество, учитываемое на

самостоятельном балансе;

. акционеры АО не имеют вещных прав на имущество АО. Лишь в случае

ликвидации АО акционеры вправе получить часть его имущества, если

таковое остается после удовлетворения требований всех других

кредиторов (в соответствии с Гражданским кодексом РФ);

. акционеры не отвечают по обязательствам АО и несут риск убытков в

связи с его деятельностью только в пределах номинальной стоимости

принадлежащих им акций;

. акционер как собственник акции имеет право ее свободно отчуждать.

С момента отчуждения акционер прекращает свое участие в АО - все

удостоверенные акцией нрава переходят к новому собственнику.

Следует отметить, что особое значение закон «Об акционерных обществах»

придает обеспечению защиты прав и интересов акционеров, что связано со

спецификой структуры общества и организации управления ими.

С этой целью в закон включены следующие положения:

. к исключительной компетенции общего собрания акционеров отнесено решение

наиболее важных вопросов (о внесении изменений или дополнений в устав

общества, принятии устава в новой редакции; о создании органов управления

и контроля общества; об утверждении годовых отчетов и другой учетно-

отчетной документации общества; о заключении наиболее крупных сделок,

связанных с приобретением и отчуждением обществом имущества, и ряд

других);

. допускается возможность проведения выборов членов совета директоров

акционерного общества путем кумулятивного голосования, что позволяет

меньшинству акционеров избрать пропорциональное меньшинство членов совета

директоров;

. устанавливается предельный срок полномочий членов совета директоров;

. устанавливается возможность отзыва членов советов директоров до истечения

срока их полномочий, если их деятельность неэффективна или если они

злоупотребляют своими полномочиями;

. акционеры, являющиеся владельцами не менее 10 процентов голосующих акций,

вправе в необходимых случаях требовать созыва внеочередного собрания (

это могут быть и группы мелких акционеров).

. установлен предел выпуска привилегированных (неголосующих) акций - не

более 25 процентов, с тем, чтобы обеспечить большинству акционеров

возможность активно участвовать в принятии решений на общем собрании;

. предусмотрено право акционера требовать от общества выкупа принадлежащих

ему акций в случаях, когда решение о реорганизации общества или

совершении крупной сделки либо о внесении изменений в устав,

ограничивающих права акционеров, принималось без его участия или если он

голосовал против;

. акционеры, владеющие в совокупности не менее чем 1 процентом обыкновенных

акций, вправе обращаться в суд с исками к лицам, входящим в органы

управления обществом, о возмещении убытков, причиненных обществу их

виновными действиями или бездействием.

С принятием в августе 2001 года федерального закона «О внесении

изменений и дополнений в федеральный закон «Об акционерных обществах»

данный Закон как бы приобрел второе дыхание.1

Совершенствование российского акционерного законодательства несомненно

призвано придать новый импульс деятельности акционерных обществ и более

полному раскрытию преимуществ и возможностей акционерной формы

хозяйствования. Этому будет способствовать устранение многих неясностей и

пробелов в действующем законе, порождающих порой споры и конфликтные

ситуации. Немаловажное значение имеет и согласование положений этого закона

с другими федеральными законами, принятыми после того, как он вступил в

силу.

Однако самое главное, что должно пронизывать все изменения и дополнения

— это забота о защите прав и интересов акционеров. С этого начинаются

основные положения об акционерном обществе (ст. 2), где особо оговаривается

право акционеров отчуждать принадлежащие им акции без согласия других

акционеров и общества. При этом в открытом обществе не допускается

установление преимущественного права общества или его акционеров на

приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества. Вместе с тем

устанавливается четкий порядок осуществления преимущественного права

покупки акций акционеров в закрытых акционерных обществах.

Уточнены и дополнены нормы, касающиеся уставного капитала акционерного

общества и размещения акций. Так предусмотрено, что увеличение уставного

капитала общества путем размещения дополнительных акций может

осуществляться за счет имущества общества. Увеличение уставного капитала

путем увеличения номинальной стоимости акций осуществляется только за счет

имущества общества (ст. 28). При увеличении уставного капитала за счет

имущества путем размещения дополнительных акций эти акции распределяются

среди всех акционеров.

Открытое общество, как это предусмотрено действующим законом, вправе

проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг общества,

конвертируемых в акции, посредством как открытой, так и закрытой подписки.

Теперь вводится норма, согласно которой решение о закрытой подписке может

быть принято только по решению общего собрания акционеров, принятому

большинством в три четверти голосов. Эта же норма относится к решениям о

размещении посредством открытой подписки обыкновенных акций, составляющих

более 25 процентов ранее размещенных обыкновенных акций.

Существенно снижена планка, определявшая прежде право акционерного

общества с числом акционеров более 500 самостоятельно вести реестр

акционеров. Теперь в обществе с числом акционеров более 50 держателем

реестра акционеров общества должен быть регистратор.

Практика показала, что интересы акционеров довольно часто ущемляются

при реорганизации акционерных обществ. Закон (ст. 18 и 19) предусматривает,

что при разделении и выделении общества все акционеры, голосовавшие против

или не принимавшие участие в голосовании по вопросу о реорганизации,

получают акции всех создаваемых при реорганизации обществ.

Права акционеров обеспечиваются обязательным предоставлением им в

полном объеме информации о деятельности общества (ст. 91), включая

документы бухгалтерского учета, отчеты независимых оценщиков и другие

документы. При этом установлен семидневный срок их предоставления после

предъявления требований об ознакомлении с ними.

Существенным изменениям подверглись положения ст. 40, посвященной

обеспечению прав акционеров при размещении акций и эмиссионных ценных бумаг

общества, конвертируемых в акции. Здесь предусмотрено преимущественное

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15