Шпаргалка по международному частному праву (2005г.)

|от того зафиксирован ли он в к.либо |

|док-те.Если условие дог-ра не определено |

|сторонами или диспозитивной нормой, то |

|условия определяются обычаями делового |

|оборота, применимыми к отношениям сторон.В|

|рф правовой обычай явл-ся источником МЧП. |

|Международные обычаи, основанные на |

|последовательном и длительном применении |

|одних и тех же правил, наша доктрина и |

|практика рассматривают в кач-ве источников|

|мп, а также мчп. Обычаи — это правила, |

|кот-е сложились давно, систематически |

|применяются хотя и нигде не зафиксированы.|

|Этим обычай отличается от нормы закона. |

|Обычаи, в основе кот-х лежат принципы |

|суверенитета и равенства гос-в, |

|обязательны для всех стран; что же |

|касается других обычаев, то они |

|обязательны для того или иного гос-ва в |

|случае, если они им в какой-либо форме |

|признаны. Межд-ный обычай-правило |

|поведения, кот-е явл-ся общим для всех или|

|большинства гос-в, принимающих участие в |

|междунар-ной торговле, или для стран, |

|связанных с данным спорным |

|правоотношением. Межд-е обычаи признаются |

|в кач-ве источника права даже если они не |

|зафиксир-ны в каких-либо актах, исходящих |

|от гос-й власти.Признаки межд-го обычая: |

|длительность существавания, устойчивость в|

|практике, признание гос-ми этого правила |

|поведения в кач-ве общеобязательной |

|нормы.В рф обычай признается источником |

|права, они как ср-во восполнения пробелов |

|в законод-ве. |

|Межд-ные обычаи, основанные на |

|последовательном и длительном применении |

|одних и тех же правил, наша доктрина и |

|практика рассматривают в качестве |

|источников международного публичного, а |

|также международного частного права. |

|Обычаи — это правила, кот-ые сложились |

|давно, систематически применяются хотя и |

|нигде не зафиксированы. Этим обычай |

|отличается от нормы закона. Обычаи, в |

|основе кот-х лежат принципы суверенитета и|

|равенства гос-в, обязательны для всех |

|стран; что же касается других обычаев, то |

|они обязательны для того или иного гос-ва |

|в случае, если они им в какой-либо форме |

|признаны. Кроме международно-правовых |

|обычаев имеются торговые обычаи, кот-ые |

|широко применяются странами в межд-ной |

|торговле и в области торгового |

|мореплавания. То, что в нашей стране |

|обычаи признаются в качестве источника |

|межд-го частного права, нашло свое |

|проявление, в: постоянный арбитражный |

|орган — Межд-ный коммерческий арбитражный |

|суд при Торгово-промышленной палате РФ |

|(ранее именовавшийся Внешнеторговой |

|арбитражной комиссией — ВТАК) при |

|разрешении споров учитывает торговые |

|обычаи. В Законе о Межд-ном |

|коммерч.арбитраже 1993 года предусмотрено,|

|что третейский суд принимает решение с |

|учетом того, что этот суд разрешает споры |

|на основе торговых обычаев (п. 3 ст. 28). |

|Применение принятых в межд-ной торговой |

|практике обычаев осущ-ся Арбитражным |

|судом, когда это обусловлено в дог-ре, из |

|которого возник спор, и тогда, когда к |

|обычаям отсылает норма права, подлежащего |

|применению к спорному правоотношению, а |

|также если применение обычая основывается |

|на положениях межд-го дог-ра, действующего|

|в отношениях между гос-ми, к кот-м |

|принадлежат стороны в споре. Кроме того, в|

|арбитражной практике допускается |

|применение торговых обычаев когда в нормах|

|права, подлежащего применению к спорному |

|вопросу, не содержится необходимых |

|указаний, а обращение к торговому обычаю |

|вытекает из характера условия, |

|относящегося к спору, например условия, |

|обозначенного одним из распространенных в |

|межд-ной торговле терминов «франке», |

|«фоб», «сиф» и т. п. Вследствие |

|расхождения в детальном содержании |

|торговых обычаев, применяемых в отдельных |

|странах, в практике Арбитражного суда при |

|ТПП РФ принимается во внимание (при |

|установлении содержания обычая) опыт |

|внешнеторговых отношений между |

|соответствующими странами и практика |

|применения сторонами обычно принятых в |

|торговых отношениях условий, связанных с |

|обычаем, необходимость в обращении к |

|кот-ому возникла при разбирательстве |

|спора» От обычаев следует отличать |

|обыкновения, складывающиеся в практике |

|торговых сделок и определяющие детали этих|

|сделок. С торговыми обыкновениями |

|приходится сталкиваться в области морских |

|перевозок. Они складываются, напр., в |

|портах. Обыкновения могут регулировать |

|взаимоотношения сторон только в тех |

|случаях, когда стороны в той или иной |

|форме признали необходимым применение |

|обыкновении к.-либо морского порта. |

|Таким образом, в России в качестве |

|источников международного частного права |

|признаются, 1) межд-ные дог-ры и межд-ные |

|обычаи и, 2), внутреннее законодательство |

|и применяемые в РФ торговые обычаи. Ни |

|судебная и арбитражная практика, ни |

|доктрина не рассматриваются у нас в |

|качестве источника межд-го частного права.|

| |

| |

|19. Характеристика судебной и арбитражной |

|практики как источника международного |

|частного права. |

|Судебная практика-совокупность судебных |

|решений. В них выражены правовые мнения |

|судей по конкретным правовым спорам. |

|Обычно судебное решение не явл-ся |

|источником мчп. Решения арбитражных |

|органов тоже не признаются источниками |

|мчп. Это третейские суды обычно.Но |

|судебные решения и решения арбитражных |

|органов оказывают важное влияние на |

|формирование мчп. |

|Судебная практика - проводимые в решениях |

|взгляды судей на какой-либо правовой |

|вопрос, имеющие руководящее значение при |

|решении судами аналогичных вопросов в |

|дальнейшем. Этот источник характерен для |

|ряда гос-в, в некот-х из них он явл-ся |

|осн-ным источником права. Такое положение |

|в Великобритании и частично в США. В |

|России судебная практика вообще не |

|рассматривается как источник права. |

|Источником права в РФ явл-ся закон. Суд в |

|России не создает правовых норм, поэтому |

|судебная практика не явл-тся и источником |

|мчп. Для толкования норм в процессе их |

|применения значение судебной, а особенно в|

|области мчп арбитражной практики |

|несомненно. Но в области мчп большую роль |

|играют судебные акты высших судебных |

|инстанций рф (консти-го суда рф, высшего |

|арбитражного суда рф, верховного суда рф) |

|кот-е разъсняют, толкуют положения |

|нормативных актов, а также обобщают |

|правоприменительную практику. |

|Под судебной практикой понимаются |

|проводимые в решениях взгляды судей на |

|какой-либо правовой вопрос, имеющие |

|руководящее значение при решении судами |

|аналогичных вопросов в дальнейшем. Этот |

|источник характерен для ряда гос-в, причем|

|в некот-х из них он является основным |

|источником права. Такое положение |

|существует в Великобритании и частично в |

|США. В Великобритании действует система |

|судебных прецедентов, то есть вынесенных |

|ранее руководящих судебных решений, |

|выявляющих действующее право и |

|формулирующих его.Система прецедентов в |

|этих странах имеет, таким образом, |

|решающее значение.В России судебная |

|практика вообще не рассматривается как |

|источник права. Источником права в РФ |

|является закон. Суд в России не создает |

|правовых норм, поэтому судебная практика |

|не является и источником международного |

|частного права. В то же время для |

|толкования норм в процессе их применения |

|значениесудебной, а особенно в области мчп|

|арбитражной практики несомненно. |

|Судебный прецедент-вынесенное судом |

|решение по конкретному делу, обоснование |

|кот-го становится правилом обязательным |

|для всех судов той же или нижестоящей |

|инстанции при рассмотрении аналогичных |

|дел. |

|20.Методы правового регулирования в |

|межд-ом частном праве. |

|Общий метод правового регурования для всех|

|отношений частного хар-ра-диспозитивность |

|и равенство сторон –сохраняет влияние и на|

|межд-ные частные правоотношения. Но из-за |

|специфики МЧП главную роль играют |

|колизионно-правовой и материально-правовой|

|методы правового регуулирования. |

|Унификация-пока не имеет такого значения |

|для регулирования данных отношений. |

|Отечественная доктрина исходит из того, |

|что МЧП имеет спец приемы и средства |

|регулирования прав и обязан-ностей |

|участников гражданских правоотношений |

|межд-го характера. |

|Колизионный метод историч-ко первый метод |

|в МЧП. Когда правоотношения связаны с двум|

|или более правовыми системами возникает |

|вопрос о том какое право будет |

|регулировать это правоотношение. В таких |

|ситуациях складывается коллизия или |

|столкновение норм разной национальной |

|принадлежности.Определение права кот-е |

|будет регулировать конкретное |

|правоотношение возможно но благодаря |

|наличию в МЧП особого вида норм |

|–коизионных норм, они не содержат |

|прямогоуказания на разрешение спора, но |

|лишь указывают законодательство какой |

|страны применять.Это отсылочные нормы, |

|кот-е формируются в виде абстрактного |

|правила указывающего на применимое право. |

|Колизионный метод регулирования |

|предполагает воздействие на общественные |

|отношения составляющие предмет МЧП через |

|колизионные нормы, определяющих применимое|

|право и отсылающих регулируемое |

|правоотношение к материальному праву |

|к.либо гос-ва, межд-му дог-ру. |

|Итак,регулятивное воздействие на объект |

|осущ-ся благодаря применению колизионной |

|нормы в сочетании с последующим |

|применением материальных норм соотв-щей |

|правовой системы. Это метод непрямого |

|регулир-ния. Метод этот оперативен, он |

|учитывает все изменения в правовой системе|

|к кот-й отсылает, он более гибок и прост |

|для законодателя. Колиз-ная норма напрямую|

|не регулир-ет отношения, она образует |

|правило поведения только в совокупности с |

|той материально-правовой нормой к кот-й |

|она отсылает. |

|При коллизионном регулировании не |

|учитывается специфика отношений, о кот-х |

|идет речь. «только то право может |

|выполнить свою служебную роль, кот-ое |

|учитывает межд-й характер регулируемых |

|отношений»; |

|2) использование метода прямого |

|регулирования создает большую |

|определенность для участников |

|соответствующих отношений, поскольку им, а|

|также соответствующим органам, кот-ые |

|будут применять эти нормы, они (т. е. |

|материально-правовые нормы) всегда |

|известны заранее; |

|3) применение метода прямого регулирования|

|при создании материально-правовых норм, |

|содержащихся в межд-х дог-рах, дает еще |

|одно доп-ное преимущество. Оно позволяет в|

|большей степени, чем при использовании |

|коллизионного метода, избегнуть |

|односторонности при создании правового |

|регулирования. |

|Коллизионный метод регулирования |

|оказывается необходимым, 1)в кач-ве общего|

|субсидиарного начала, позволяющего |

|восполнить пробелы, образующиеся при |

|унификации материально-правовых норм; 2) в|

|кач-ве основы для уретулирования |

|отношений, возникающих в отдельных сферах |

|сотрудничества, и с учетом конкретных |

|условий его реализации; 3) в случаях, |

|когда применение единообразных |

|материально-правовых предписаний по тем |

|или иным причинам встречает затруднения. |

|Материально-правовой метод – создает новую|

|норму права, напрямую регулирующую |

|правоотношения. Регулирует путем |

|применения 1)норм прямого действия, |

|разработанных в расках национальной |

|правовой системы лишь с целью |

|регулирования отношений, составляющих |

|предмет МЧП 2) единообразных норм кот-е |

|создаются путем согласования воль гос-в в |

|форме межд-ных унифицир-ных дог-ров |

|ивпоследствии инкорпориются в национальное|

|право гос-в участников. В силу п3ст1186ГК |

|РФ матер-но-правой метод имеет приоритет |

|т.к если межд-ный дог-р РФ содержит |

|матер-но-правовые нормы, полностью |

|регулирующие конкретные отношения, то |

|определение применимого права на основе |

|колизионных норм исключается. Метод |

|матер-но-правового рег-ния считается |

|спциальным методом, он более всего |

|учитывает реалии отношений, он требует |

|более глубокого анализа внутренней мировой|

|ситуации (экономической, социальной, |

|правовой), анализа правоприменительной |

|практики. Мат-но-прав метод имеет 2уровня |

|регулир-ния-междунарнодный и |

|внутригос-ный. Пример коллизионного |

|регулир-я- в ч3ГК РФ напр. Положение юр |

|лица определяется его личнымзаконом. Или |

|положение о признании физ лица безвестно |

|отсутствующим и объявлении физ лица |

|умершим = признание в рф физ лица |

|безвестно отсутствующим и объявление физ |

|лица умершим подчиняются российскому |

|праву. Норма ГК отсылает к национальному |

|законод-ву субъекта или российскому |

|законод-ву, в совокупности с кот-ми будет |

|разрешатся вопрос о праве. |

|Матер-но-правой метод проявился в |

|росс.законод-ве в фз о правовом положении |

|инотранных гр-н в рф, ст17 определяет |

|приглашение на въезд в рф иностр гр-на в |

|целях обучения в образоват-ном учреждении |

|и устанавливает 1)приглашение на его въезд|

|выдается территориальным органом фед-го |

|органа исполнит-ной власти, ведающего |

|вопросами внутренних дел,по ходат-ву |

|данного образоват-го учреждения. |

|2)приглашение к обучению в образоват-ном |

|учрежд-нии професс-го образ-ния выдается |

|дед-ным органом исполнительной власти, |

|ведабщим вопросами внутренних дел, по |

|ходат-ву фед-го органа исполнительной |

|власти, ведающего вопросами соотв-но |

|обороны, или пограничной службы,или |

|безоп-сти, либо таможенного дела, или |

|правительст-ной связи и информации, либо |

|предотвращения и ликвид-ции последствий ЧС|

|и стих-х бедствий, если эти органы имеют в|

|своей структуре образовательные учреждения|

|профессионального образования соотв-щих |

|типов и видов. Как видно в данном случае |

|нет отсылки (привязки ) к др нормам. |

|Преимущества материально-правового метода |

|регулирования: |

|1) материально-правовые нормы, создаваемые|

|при использовании этого метода, призваны |

|непосредственно регулировать |

|гр-ко-правовые отношения с иностр-м |

|элементом, тот «межд-й фактический |

|состав». И создается большая адекватность |

|регулирования, чем при использовании |

|коллизионного метода, т.к коллизионная |

|норма отсылает общим образом к праву |

|какого-то гос-ва, а нормы этого права, |

|обычно, формировались как нормы общего |

|характера, призванные регулировать все |

|гражданско-правовые, семейные и иные |

|отношения без учета специфики «межд-го |

|фактического состава». Т.е. при |

|материально-правовом методе всегда |

|применяется специальное регулирование, а |

|при коллизионном — общее регулирование. |

| |

|21.Сущность коллизионного метода |

|регулирования. |

|Колизионный метод историч-ко первый метод |

|в МЧП. Когда правоотношения связаны с двум|

|или более правовыми системами возникает |

|вопрос о том какое право будет |

|регулировать это правоотношение. В таких |

|ситуациях складывается коллизия или |

|столкновение норм разной национальной |

|принадлежности.Определение права кот-е |

|будет регулировать конкретное |

|правоотношение возможно но благодаря |

|наличию в МЧП особого вида норм |

|–коизионных норм, они не содержат |

|прямогоуказания на разрешение спора, но |

|лишь указывают законодательство какой |

|страны применять.Это отсылочные нормы, |

|кот-е формируются в виде абстрактного |

|правила указывающего на применимое право. |

|Колизионный метод регулирования |

|предполагает воздействие на общественные |

|отношения составляющие предмет МЧП через |

|колизионные нормы, определяющих применимое|

|право и отсылающих регулируемое |

|правоотношение к материальному праву |

|к.либо гос-ва, межд-му дог-ру. |

|Итак,регулятивное воздействие на объект |

|осущ-ся благодаря применению колизионной |

|нормы в сочетании с последующим |

|применением материальных норм соотв-щей |

|правовой системы. Это метод непрямого |

|регулир-ния. Метод этот оперативен, он |

|учитывает все изменения в правовой системе|

|к кот-й отсылает, он более гибок и прост |

|для законодателя. Колиз-ная норма напрямую|

|не регулир-ет отношения, она образует |

|правило поведения только в совокупности с |

|той материально-правовой нормой к кот-й |

|она отсылает. |

|При коллизионном регулировании не |

|учитывается специфика отношений, о кот-х |

|идет речь. «только то право может |

|выполнить свою служебную роль, кот-ое |

|учитывает межд-й характер регулируемых |

|отношений»; |

|2) использование метода прямого |

|регулирования создает большую |

|определенность для участников |

|соответствующих отношений, поскольку им, а|

|также соответствующим органам, кот-ые |

|будут применять эти нормы, они (т. е. |

|материально-правовые нормы) всегда |

|известны заранее; |

|3) применение метода прямого регулирования|

|при создании материально-правовых норм, |

|содержащихся в межд-х дог-рах, дает еще |

|одно доп-ное преимущество. Оно позволяет в|

|большей степени, чем при использовании |

|коллизионного метода, избегнуть |

|односторонности при создании правового |

|регулирования. |

|Коллизионный метод регулирования |

|оказывается необходимым, 1)в кач-ве общего|

|субсидиарного начала, позволяющего |

|восполнить пробелы, образующиеся при |

|унификации материально-правовых норм; 2) в|

|кач-ве основы для уретулирования |

|отношений, возникающих в отдельных сферах |

|сотрудничества, и с учетом конкретных |

|условий его реализации; 3) в случаях, |

|когда применение единообразных |

|материально-правовых предписаний по тем |

|или иным причинам встречает затруднения. |

|22.Понятие коллизионной нормы. Источники |

|права, содержащие коллизионные нормы. |

|Колизионна норма(КН)-норма, определяющая |

|какое право должно применятся к |

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20