Учебник по международному частному праву

Определенную сложность вызвал вопрос о применении права. Это объяснялось

тем, что последнее решение по делу было вынесено в январе 1984 года, то

есть до принятия в июле 1986 года нового западногерманского закона о

международном частном праве (см. гл. 2), изменившего Вводный закон к

Германскому гражданскому уложению (ГГУ). В суде nepaoft инстанции на

основании ст. 17 Вводного закона к ГГУ к отношениям сторон было применено

право Анголы как право страны гражданства мужа. При дальнейшем рассмотрении

этого дела было признано, что ст. 17 противоречит ст.3 (абз. 2) Основного

закона (Конституции) ФРГ, устанавливающего равенство мужчины и женщины. В

решениях по делу были рассмотрены различные иные варианты применения права,

в том числе советского как права страны гражданства истца и права ФРГ как

права страны последнего совместного места жительства супругов.

В случае, если расторжение брака между российским гражданином и

иностранцем произведено за границей, возникает вопрос о признании

действительности такого развода в РФ. Согласно ст. 16 Кодекса о браке и

семье, расторжение браков между российскими и иностранными гражданами,

совершенное вне пределов РФ по законам соответствующих государств,

признается действительным в РФ, если в момент расторжения брака хотя бы

один из супругов проживал вне пределов РФ.

На практике возник также вопрос о признании у нас совершенного за

границей расторжения брака между российскими гражданами, проживающими за

границей. Для таких граждан обращение в наш суд может быть связано с

большими затруднениями. Поэтому от российских граждан, постоянно

проживающих за границей, нельзя требовать, чтобы их развод был произведен

только по правилам нашего законодательства. Достаточно,

306

чтобы развод был совершен в соответствии с законами страны их проживания.

«Расторжение браков между советскими гражданами, совершенное вне пределов

СССР по законам соответствующих государств, признается действительным в

СССР, если оба супруга в момент расторжения брака проживали вне пределов

СССР» (ст. 163 Кодекса).

В тех случаях, когда расторжение брака может быть по российскому

законодательству произведено органами "загса (наличие согласия супругов при

отсутствии несовершеннолетних детей), за границей оно может быть

произведено и консулом.

Ряд консульских конвенций, заключенных с иностранными государствами,

предусматривает, что консулы могут расторгать браки. Так, Консульская

конвенция с США предусматривает право консулов производить расторжение

браков при условии, что оба лица, расторгающие брак, являются гражданами

представляемого консулом государства.

Другие же консульские конвенции предусматривают лишь регистрацию

совершенного в стране пребывания консула расторжения брака, в частности

произведенного судом, и ведение учета таких разводов. Согласно ст. 19

Консульской конвенции с Финляндией, консулы имеют право вести учет

совершенных согласно законодательству государства пребывания разводов, если

по крайней мере одно из лиц, расторгающих брак, является гражданином

представляемого консулом государства.

Российский тражданин, проживающий вне пределов РФ, вправе расторгнуть

брак с проживающим вне пределов РФ супругом независимо от его гражданства в

нашем суде. Введение этого правила в наше законодательство объясняется

рядом причин, в частности тем, что в некоторых странах иностранцы лишены

права обращаться в суд с иском о расторжении брака.

Расторжение браков между иностранными гражданами, совершенное вне

пределов РФ по законам соответствующих государств, признается

действительным в РФ. Документы, выданные иностранцам в удостоверение

развода, совершенного по законам соответствующих государств, признаются

действительными в РФ.

В одних странах требуется, чтобы решение суда о расторжении брака было

затем зарегистрировано в орга-

307

нах загса, в мэрии и т. д., и только после такой регистрации брак считается

прекращенным и соответствующие лица вправе вступить в новый брак. По

законодательству же большинства иностранных государств решение суда о

расторжении брака является окончательным, и регистрации расторжения брака в

органах загса не требуется. В США, например, суд выдает свидетельство о

разводе. Отсюда следует, что в случае расторжения брака в этих государствах

при повторном вступлении в брак в российских органах загса от иностранных

граждан не требуется свидетельство органов загса иностранных государств о

расторжении брака.

До сих пор речь шла о признании в РФ самого факта расторжения брака,

совершенного за границей по местным законам. Однако такое признание

расторжения брака не всегда автоматически влечет за собой признание в РФ и

последствий развода. Не могут, например, получить признания установленные в

иностранном судебном решении такие последствия развода, как лишение

стороны, «виновной» в расторжении брака, права вступления в новый брак,

лишение ее права на воспитание детей и пр.

§ 4. ПРАВООТНОШЕНИЯ МЕЖДУ СУПРУГАМИ

К личным и имущественным отношениям проживающих в РФ супругов применяются

положения нашего законодательства. Из закрепленного в Конституции РФ

принципа полного равноправия женщины и мужчины вытекает ряд правил,

определяющих отношения между супругами: женщина, выйдя замуж, может

оставить добрачную фамилию, она сохраняет свое гражданство, пользуется

полной свободой выбора занятий и профессий, полностью сохраняет свои

имущественные права, существовавшие до брака, и приобретает в браке право

на совместно нажитое имущество на началах совместной собственности

супругов. Наш закон предусматривает, что порядок ведения общего хозяйства

устанавливается по взаимному согласию супругов. Муж-иностранец в РФ не

может претендовать на главенствующее положение при решении вопросов ведения

семейного хозяйства. Согласно нашему праву, супруги свободны и при выборе

308

места жительства. Супруги могут как иметь совместное место жительства, так

и проживать раздельно. Перемена места жительства одним из супругов не

возлагает на другого супруга обязанности следовать за ним. Супруги обязаны

оказывать друг другу материальную помощь. Нетрудоспособный нуждающийся

супруг на основе нашего закона имеет право на получение содержания от

другого супруга, если последний в состоянии оказывать ему поддержку.

Специальные правила по этим вопросам содержатся в договорах о правовой

помощи. Так, договоры, заключенные с Венгрией, Болгарией и Польшей,

устанавливают, что отношения супругов, являющихся гражданами одного

государства и проживающих на территории другой страны, регулируются

законами того государства, где они проживают. Эти договоры содержат также

правило о том, каким законом регулируются отношения супругов-иностранцев,

если они проживают на территории разных государств. Например, если муж —

гражданин ПР проживает в ПР, а жена — гражданка ПР проживает в РФ, то их

отношения будут регулироваться законом страны их общего гражданства, то

есть законом ПР.

Но может случиться, что муж и жена не имеют общего гражданства. Например,

проживающая в РФ жена является гражданкой РФ, а живущий в ПР муж является

гражданином ПР. На этот случай договоры устанавливают правило, что личные и

имущественные правоотношения таких супругов регулируются законом той

страны, где они имели последнее совместное место жительства.

§ 5. ПРАВООТНОШЕНИЯ МЕЖДУ РОДИТЕЛЯМИ И ДЕТЬМИ

1. Гражданство детей. Правовое положение ребенка определяется его

гражданством. Поэтому необходимо выяснить, как определяется в РФ

гражданство детей.

Согласно ст. 25 Закона о гражданстве РФ, гражданство детей в возрасте до

14 лет следует гражданству родителей. Гражданство детей в возрасте от 14 до

18 лет изменяется при наличии их согласия.

Гражданство детей не изменяется при изменении

309

гражданства родителей, лишенных родительских прав. На изменение гражданства

детей не требуется согласие родителей, лишенных родительских прав.

Таким образом, в законодательстве РФ действует общепринятый принцип, в

соответствии с которым гражданство детей в возрасте до 14 лет автоматически

следует гражданству родителей. Подростки в возрасте от 14 до 18 лет дают

согласие на изменение своего гражданства в письменной форме. Этот документ

должен быть нотариально удостоверен.

Если оба родителя или единственный родитель приоб^ ретают гражданство РФ

или у них прекращается гражданство РФ, то соответственно изменяется храж-

данство детей.

Если оба родителя или единственный родитель проживающего на территории РФ

ребенка, над которым установлены опека или попечительство граждан РФ,

выходят из гражданства РФ и при этом не участвуют в воспитании этого

ребенка, то ребенок по заявлению родителей, опекуна или попечителя

сохраняет гражданство РФ (ст. 26).

При изменении гражданства обоих родителей или единственного родителя

(только матери или только отца) гражданство ребенка автоматически следует

за гражданством родителей. При этом условие получения согласия подростка в

возрасте от 14 до 18 лет сохраняет свою

силу.

Однако могут быть случаи, когда родители (или единственный родитель),

выходя из российского гражданства, не претендуют на своего ребенка, над

которым установлены опека или попечительство. В таких случаях по заявлению

родителей, опекуна или попечителя за ребенком сохраняется гражданство

Российской Федерации.

Это не исключает, что в будущем ребенок пожелает выехать к своим

родителям и изменить гражданство.

Если гражданство РФ у одного из родителей прекращается, а другой остается

гражданином РФ, то ребенок сохраняет гражданство РФ. По ходатайству

родителя, гражданство которого прекращается, и с письменного согласия

родителя, остающегося гражданином РФ, гражданство РФ у ребенка прекращается

при условии, что ему будет предоставлено иное гражданство (ст. 28).

310

I

Государство при прочих равных обстоятельствах защищает интерес того

родителя, который остается в российском гражданстве. Такой подход изложен в

ст. 28 закона, которая сохраняет гражданство ребенка за тем из родителей,

который остается гражданином Российской Федерации. Если же родитель,

остающийся в российском гражданстве, не возражает против того, чтобы

ребенку было предоставлено гражданство другого родителя, он должен

подтвердить свое решение письменно.

Ребенок, находящийся на территории РФ, оба родителя которого неизвестны,

является гражданином РФ.

2. Установление отцовства в РФ независимо от гражданства родителей и

ребенка и их места жительства производится по нашему законодательству.

В тех случаях, когда по российскому законодательству допускается

установление отцовства в органах записи актов гражданского состояния,

проживающие вне пределов РФ родители ребенка, из которых хотя бы один

является гражданином РФ, вправе обращаться с заявлениями об установлении

отцовства в консульские учреждения РФ (ст. 34 Основ законодательства о

браке и семье). Нормы об установлении отцовства есть и в договорах о

правовой помощи. Так, согласно ст. 32 договора с ПР по делам об

установлении или оспариваний отцовства, применяется законодательство

страны, гражданином которой является ребенок по рождению.

3. Правоотношения между родителями и детьми. Взаимоотношения родителей и

детей, находящихся в РФ, независимо от того, является ли ребенок

гражданином РФ или иностранцем, регулируются в полном объеме российским

правом. В отношении родителей-иностранцев или детей-иностранцев никаких

изъятий из общего порядка не делается. Родители обязаны заботиться о

воспитании детей, а дети обязаны заботиться о родителях и оказывать им

помощь. Родительские права должны осуществляться исключительно в интересах

детей.

Российский закон дает родителям право в судебном порядке требовать

возврата детей от любого лица, удерживающего их у себя не на основании

законов и постановления суда. Родители-иностранцы также пользуются этим

правом.

Родители обязаны содержать своих несовершеннолетних, а также нуждающихся

нетрудоспособных детей.

311

В случае распада семьи на ребенка выплачиваются алименты в соответствии с

российским законодательством. Однако при выезде из РФ лица, обязанного

выплачивать алименты на ребенка, находящегося в РФ, при отсутствии

международного договора могут возникнуть трудности.

Так, по решению российского суда с Ф. взыскивали алименты на содержание

сына. После выезда Ф. на постоянное жительство » ФРГ суд этой страны

отказал в исполнении решения, сославшись на отсутствие взаимной

договоренности.

Обязанность выплаты алиментов возникает и по отношению к ребенку-

иностранцу, проживающему не в России. Коллизионных норм, определяющих

применение права к алиментным обязательствам, в нашем законодательстве нет.

Однако в литературе был сделан вывод о применении в этих случаях

российского закона. Таким образом решаются эти вопросы и на практике.

Вопрос о законе, которым должны регулироваться правротношения между

родителями и детьми, решен в договорах о правовой помощи, заключенных с

Болгарией, Венгрией, СРВ, КНДР, Румынией и Польшей. Эти договоры

устанавливают, что правоотношения между родителями и детьми определяются

законом того государства, на территории которого родители и дети имеют

совместное место жительства.

Однако если место жительства родителей или одного из них находится на

территории одного договаривающегося государства, а место жительства ребенка

— на территории другого, то правоотношения между родителями и детьми

регулируются законом того государства, гражданином которого является

ребенок. Если, например, отец — российский гражданин проживает в РФ, а

ребенок — российский гражданин живет в ПР, то обязанности отца, включая

обязанность выплачивать алименты, определяются российским правом. В целях

большей гарантии обеспечения интересов детей в договорах с Венгрией,

Болгарией и Польшей есть правило, позволяющее применить закон страны места

жительства ребенка, если законодательство этой страны является для него

более благоприятным. Договор с СРВ предусматривает по делам о взыскании

алиментов с родителей в пользу детей и с совершеннолетних детей в пользу

родителей применение законодательства страны, на территории которой

312

имеет место жительства лицо, претендующее на получение алиментов.

Таким образом, российская гражданка может обратиться в наш суд с иском о

взыскании алиментов на содержание ребенка, если отец ребенка — иностранный

гражданин проживает в РФ или в стране, с которой имеется договор о правовой

помощи, предусматривающий взаимное исполнение судебных решений. Более

сложное положение возникает в тех случаях, когда отец ребенка проживает в

стране, с которой такого договора нет (см. гл. 17). В соответствии с

постановлением № 67 Совета Министров СССР от 25 января 1989 г. была

установлена выплата временных пособий на каждого ребенка, если лицо,

обязанное к уплате алиментов, постоянно проживает на территории

иностранного государства, с которым у СССР отсутствует договор о правовой

помощи.

Правоотношения между ребенком, родившимся от лиц, не состоящих в

зарегистрированном браке, и его матерью и отцом определяются

законодательством той договаривающейся стороны, гражданином которой

является ребенок.

§ 6. УСЫНОВЛЕНИЕ

Согласно Конвенции о правах ребенка 1989 года, «Государства-участники,

которые признали и/или разрешают существование системы усыновления,

обеспечивают, чтобы наилучшие интересы ребенка учитывались в первостепенном

порядке, и они:

a) обеспечивают, чтобы усыновление ребенка разрешалось только

компетентными властями, которые определяют в соответствии с применимыми

законом и процедурами и на основе всей относящейся к делу и достоверной

информации, что усыновление допустимо ввиду статуса ребенка относительно

родителей, родственников и законных опекунов и что, если требуется,

заинтересованные лица дали свое осознанное согласие на усыновление на

основе такой консультации, которая может быть необходимой;

b) признают, что усыновление в другой стране может рассматриваться в

качестве альтернативного способа

313

ухода за ребенком, если ребенок не может быть передан на воспитание или

помещен в семью, которая могла бы обеспечить его воспитание или

усыновление, и если обеспечение какого-либо подходящего ухода в стране

происхождения ребенка является невозможным;

c) обеспечивают, чтобы в случае усыновления ребенка в другой стране

применялись такие же гарантии и нормы, которые применяются в отношении

усыновления внутри страны;

d) принимают все необходимые меры с целью обеспечения того, чтобы в

случае усыновления в другой стране устройство ребенка не приводило к

получению неоправданных финансовых выгод, связанных с этими лицами (ст.

21)».

Статья 165 Кодекса о браке и семье допускает усыновление в РФ

иностранными гражданами детей, являющихся как российскими гражданами, так и

иностранными, проживающими в РФ. Такое усыновление производится по

российскому законодательству. Правила усыновления детей — российских

граждан иностранцами на территории РФ устанавливаются законодательством

республик.

Усыновление детей, являющихся гражданами Российской Федерации,

иностранными гражданами на территории Российской Федерации производится в

порядке, установленном Кодексом о браке и семье, при условии получения на

это усыновление разрешения соответственно высшего исполнительного органа

власти республики в составе Российской Федерации, автономной области,

автономного округа, администрации края, области, городов Москвы и Санкт-

Петербурга.

Усыновление детей, являющихся гражданами Российской Федерации и

проживающих вне пределов Российской Федерации, производится в консульском

учреждении Российской Федерации. При этом, если усыновители не являются

гражданами Российской Федерации, для усыновления детей, являющихся

гражданами Российской Федерации, необходимо получить разрешение

федерального органа исполнительной власти, занимающегося вопросами опеки и

попечительства в отношении несовершеннолетних, а в отношении

несовершеннолетних, проживавших ранее на территориях республик в составе

Российской Федерации,— республиканских ор-314

ганов исполнительной власти, занимающихся вопросами опеки и попечительства

в отношении несовершеннолетних.

Действительным признается также усыновление детей, являющихся гражданами

Российской Федерации, произведенное в соответствующих органах государства,

на территории которого проживают дети, при условии предварительного

получения на это усыновление разрешения федерального органа исполнительной

власти, занимающегося вопросами опеки и попечительства в отношении

несовершеннолетних, а в отношении несовершеннолетних, проживавших ранее на

территориях республик в составе Российской Федерации,— республиканских

органов исполнительной власти, занимающихся вопросами опеки и

попечительства в отношении несовершеннолетних.

Посредническая деятельность негосударственных организаций и частных лиц

по содействию в усыновлении детей не допускается, за исключением

организаций иностранных государств, уполномоченных соответствующими

органами этих государств и аккредитованных федеральным органом

исполнительной власти, занимающимся вопросами опеки и попечительства в

отношении несовершеннолетних. Порядок аккредитации определяется Советом

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 30, 31, 32, 33, 34, 35, 36, 37, 38, 39