Учебник по международному частному праву

Министров — Правительством Российской Федерации (ст. 1б51 Кодекса о браке и

семье) .

Были установлены определенные гарантии обеспечения в случаях усыновления

интересов ребенка. Согласно ст. 165 , ребенок, являющийся гражданином

Российской Федерации, может быть усыновлен иностранным гражданином в

случае, если по законодательству принимающего государства он будет признан

в качестве законного члена семьи усыновителя и пользоваться равными с

другими членами его семьи правами, а также при условии, что

законодательство принимающего государства гарантирует этому ребенку

предоставление прав в не меньшем объеме, чем законодательство Российской

Федерации.

Усыновитель должен представить документы, свидетельствующие о его праве

на усыновление в соответствии с законодательством государства, гражданином

которого он является.

315

В этот кодекс в 1993 году были внесены изменения и дополнения,

направленные на ограничение случаев усыновления российских детей

иностранными гражданами. Это было вызвано следующими обстоятельствами: если

осенью 1991 года иностранными гражданами было усыновлено лишь несколько

российских детей, то на 1 ноября 1992 г. эта цифра уже выросла до 600

детей. При этом зачастую нарушаются положения Конвенции ООН по правам

ребенка, преследуется коммерческая выгода, фальсифицируются диагнозы

болезней.

Согласно ст. 165 Кодекса о браке и семье РСФСР (в редакции Закона 1993

г.), усыновление детей, являющихся гражданами РФ, иностранными гражданами

на территории России может производиться только в Случаях, если этих детей

не представилось возможным передать на усыновление, под опеку или

попечительство лицам, состоящим с ними в родственных отношениях, независимо

от гражданства указанных лиц, или гражданам Российской Федерации.

При решении вопроса об усыновлении органы опеки и попечительства

учитывают этническое происхождение ребенка, его религиозную и культурную

принадлежность, родной язык, возможность обеспечения преемственности

воспитания.

Усыновление детей, являющихся гражданами Российской Федерации,

иностранными гражданами на территории Российской Федерации производится в

соответствии с законодательством Российской Федерации и республик в составе

Российской Федерации, если иное не предусмотрено международными договорами

Российской Федерации.

Усыновление российского гражданина за границей производится консулом по

российским законам.

В связи с этим возникает вопрос о том, в каких случаях усыновление,

произведенное за границей в соответствии с действующими там законами, может

быть признано в РФ.

Усыновление ребенка — российского гражданина, проживающего за границей,

которое произведено в органах государства, на территории которого проживает

ребенок, признается действительным в РФ при условии, что было

предварительно получено разрешение на такое усыновление от уполномоченного

на то органа. Таким

316

образом, для признания усыновления необходимо соблюдение разрешительного

порядка, установленного для случаев усыновления российских детей

иностранцами.

В отношениях между другими странами действуют следующие правила договоров о

правовой помощи:

1) усыновление или его отмена производятся по законам того государства,

гражданином которого является усыновитель; 2) дела об усыновлении относятся

к юрисдикции органов государства, гражданином которого является

усыновитель; 3) при разном гражданстве усыновителя и усыновляемого

необходимо получить разрешение компетентного органа государства,

гражданином которого является усыновляемый.

Согласно консульским конвенциям с некоторыми государствами (например, с

Болгарией), консул имеет право оформлять усыновление в соответствии с

законодательством представляемого государства и договором о правовой

помощи. По другим конвенциям (например, с Австрией) предусмотрено, что

консулы имеют право производить усыновление, когда усыновитель и

усыновляемый являются гражданами государства, назначившего консула.

Действительность такого акта усыновления, совершенного в стране пребывания

консула, будет определяться исключительно законами этой страны.

§ 7. ОПЕКА И ПОПЕЧИТЕЛЬСТВО

Если в России проживает душевнобольной или слабоумный иностранец, который

не может понимать значения своих действий или руководить ими, или же

малолетний иностранец (т. е. не достигший 15 лет), не имеющий законных

представителей, которые защищали бы его интересы, то над таким лицом может

быть установлена опека. Попечительство учреждается над лицами, которые не

могут сами защищать свои права. Опека и попечительство над российскими

гражданами, проживающими в РФ, устанавливаются российскими органами по

российскому законодательству (ст. 166 Кодекса о браке и семье).

За границей опека и попечительство над российскими гражданами могут быть

установлены консулом. Согласно ст. 33 Консульского устава СССР, «консул

принимает

317

меры к установлению опеки и попечительства над находящимися в его

консульском округе несовершеннолетними гражданами СССР, которые остались

без родительского попечения.

Консул принимает меры к установлению опеки и попечительства также над

совершеннолетними гражданами СССР, которые по состоянию здоровья не могут

самостоятельно осуществлять свои права и выполнять своя обязанности».

Опека (попечительство) над российскими гражданами, проживающими вне

пределов РФ, устанавливается по российскому законодательству. Когда же

опека (попечительство) установлена над российским гражданином, проживающим

вне пределов РФ, по законам соответствующего государства, она признается

действительной в РФ, если против установления опеки (попечительства) или

против ее признания не было возражений консульского учреждения РФ.

Опека (попечительство), установленная над иностранными гражданами вне

пределов РФ по законам соответствующих государств, признается

действительной в РФ Приведенные выше правила содержатся также в ст. 166

Кодекса о браке и семье.

Консульские конвенции, заключенные СССР (РФ), предусматривают

осуществление консулами соответствующих функций в области опеки и

попечительства. Согласно одним конвенциям (например, с США,

Великобританией, Финляндией), консулы могут предлагать судам или другим

компетентным властям страны своего пребывания лиц для назначения в качестве

опекунов или попечителей для граждан государства, назначившего консула.

Согласно консульской конвенции СССР с КНР, консул рекомендует такое лицо в

соответствии с законодательством страны своего пребывания. В других

консульских конвенциях (например, с СРВ) предусматривается, что консулы

могут назначать опекунов и попечителей для граждан государства,

назначившего консула, а также имеют право наблюдать за действиями опекунов

и попечителей.

Более подробные правила, связанные с установлением опеки и

попечительства, имеются в договорах о правовой помощи, заключенных с рядом

стран. Эти договоры устанавливают следующие правила: 1) по делам опеки

318

и попечительства компетентные учреждения того государства, гражданином

которого является лицо, находящееся под опекой или попечительством; 2) при

установлении опеки и попечительства применяются законы государства,

гражданином которого является лицо, которое должно быть взято под опеку

или над которым должно быть установлено попечительство; 3) если это лицо

проживает на территории другого государства, то осуществление опеки или

попечительства может быть передано органом страны его гражданства органу

страны его проживания.

КОНТРОЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ ПО ТЕМЕ:

1. Какое право применяется при заключении браков российских граждан с

иностранцами в РФ?

2. Что понимается под консульскими браками?

3. Какие правила, касающиеся расторжения браков, установлены в договорах

о правовой помощи, заключенных РФ с другими странами?

4. Признается ли в РФ расторжение брака, совершенного за рубежом?

5. Право какой страны применяется к отношениям родителей и детей?

6. В каком порядке осуществляется усыновление ребенка — российского

гражданина, проживающего за границей?

ГЛАВА 15

НАСЛЕДСТВЕННОЕ ПРАВО

§ 1. Коллизии законодательства в области наследования. § 2. Наследственные

права иностранцев в РФ. § 3. Наследственные права российских граждан за

границей

ЛИТЕРАТУРА

Перетерский И. С; Крылов С Б. Международное частное право. С. 173—187; Лунц

Л. А. Курс международного частного права. Особенная часть.— С. 410—440;

Лунц Л. А., Марышева И. И; Садиков О. Н. Международное частное право.— С.

240—247; Рубанов А. А. Наследование в международном частном праве

(отношения СССР с капиталистическими странами).— М., 1966; Рубанов А. А.

Наследование в международном частном праве (отношения между

социалистическими странами).— М., 1972; Рубанов А. А. Заграничные

наследства (отношения между социалистическими и капиталистическими

странами).— М., 1975.

§ 1. КОЛЛИЗИИ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА В ОБЛАСТИ НАСЛЕДОВАНИЯ

Число наследственных дел с иностранным элементом во второй половине XX

века все время увеличивалось, что явилось косвенным последствием миграции

населения во всем мире в конце прошлого и начале нынешнего века. Так, из

Европы в период 1901—1910 годов выехало 12377 тыс., а в период 1911—1920

годов — 8852 тыс. человек.

Переселенцы часто связаны родственными отношениями с отдельными

гражданами страны своего происхождения, что и служит основой для

возникновения дел о наследовании. Таким образом, наследственные

320

дела с иностранным элементом — это неизбежное следствие перемещения

населения.

Разнообразие практики в этой области и сложности, возникающие при

разрешении конкретных наследственных дел, объясняются значительными

различиями, которые есть во внутреннем законодательстве в области

наследственного права. Это проявляется в том, что в разных странах

неодинаково определяется круг наследников по закону и по завещанию;

устанавливаются различные требования, предъявляемые к форме завещания;

существуют различные системы распределения наследственного имущества и т.

д.

При наследовании по закону в самом законе конкретно предусматривается,

кто является наследником и в какой очередности призывается к получению

наследственного имущества.

Так, наследниками первой очереди в России являются дети, переживший

супруг и родители умершего. К категории наследников второй очереди

относятся братья и сестры умершего. Сначала призываются к наследованию

наследники первой очереди. Если таких нет, то призываются наследники второй

очереди. К числу наследников по закону относятся также нетрудоспособные

лица, состоявшие на иждивении умершего не менее одного года до его смерти.

Эти наследники наследуют наравне с наследниками той очереди, которая

призывается к наследованию.

В других странах круг наследников может быть более широким (например,

наследником признается племянник умершего) или более узким, может не быть

деления наследников на очереди и т. д.

Точно так же обстоит дело и с наследованием по завещанию. В большинстве

стран завещание должно быть составлено в письменной форме и удостоверено в

определенном порядке, например у нотариуса. В некоторых же странах

допускается составление завещания в так называемой олографической форме, то

есть написанным собственноручно наследодателем, и не требуется, чтобы оно

было удостоверено. По законам одних государств нельзя в завещании

ограничить права какой-либо категории наследников. В других же странах в

завещании может быть установлен ряд условий наследникам для получения

наследства.

11 Зак. № 239

321

В практике Инюрколлегии, например, был случай, когда английская гражданка

составила в Англии завещание, по которому она завещала имущество своей

сестре — советской гражданке, проживающей в Москве, при условии, что

наследница приедет в Лондон не позднее чем через десять лет после ее

смерти. Как понять это условие: обязана ли она для получения наследства

приехать в Англию на постоянное жительство, как утверждали английские

юристы, или должна просто приехать в Англию на непродолжительный срок,

чтобы получить там наследственное имущество? Это дело было предметом

разбирательства в суде, который решил, что в завещании не имелось в виду,

чтобы наследница вообще переехала на жительство в Англию, а имелся в виду

только ее приезд в Англию для получения имущества.

При решении подобных проблем прежде всего возникают вопросы о праве,

подлежащем применению: следует ли применять закон места нахождения

имущества или закон места составления завещания и т. д. Законодательство и

практика государств решают эти вопросы различно. В Великобритании и США

проводится разграничение между наследованием недвижимого имущества и

наследованием движимого имущества. К наследованию недвижимого имущества

применяется закон места нахождения недвижимости, а к наследованию движимого

имущества — закон последнего домицилия наследодате-ля, то есть закон его

местожительства. Согласно правилам французского гражданского кодекса,

находящиеся во Франции недвижимости подчинены французскому закону, то есть

закону страны их места нахождения. Что же касается движимостей, то в

отношении их в судебной практике применяется обычно личный закон

наследодателя, под которым понимается закон домицилия.

В ФРГ, в отличие от системы, принятой в Великобритании, США и Франции,

исходным является принцип единства наследственного имущества. И к

движимому, и к недвижимому имуществу применяется закон гражданства

наследодателя.

Из принципа единства наследственного имущества, к которому подлежит

применению закон гражданства наследодателя, исходят Закон о международном

частном праве Венгрии 1979 года, Закон о международном частном праве Польши

1965 года, Закон о международном частном праве и процессе Чехо-Словакии

1963 года. В КНР в отношении движимого имущества должен применяться закон

места проживания наследодателя в мо-

322

мент его смерти, а в отношении недвижимого имущества — закон места

нахождения имущества (ст. 149 Общих положений гражданского права КНР 1986

г.).

Коллизионные вопросы наследования регулируются обычно внутренним

законодательством государств. Многосторонние соглашения в этой области есть

лишь по отдельным вопросам. Таким соглашением является Конвенция о коллизии

законов в отношении форм завещания от 5 октября 1961 г. На дипломатической

конференции в Вашингтоне 26 октября 1973 г. была принята многосторонняя

Конвенция о форме международного завещания. Вопросы наследования

регулируются также в двусторонних договорах о правовой помощи по

гражданским, семейным и уголовным делам и в многосторонней Конвенции стран

СНГ о правовой помощи от 22 января 1993 г.

§2. НАСЛЕДСТВЕННЫЕ ПРАВА ИНОСТРАНЦЕВ В РФ

1. В России, как отмечалось выше (см. гл. 4), иностранцам в области

гражданского права предоставляются одинаковые права с российскими

гражданами. Согласно ст. 12 Закона о правовом положении иностранных граждан

в СССР 1981 года, иностранные граждане могут в соответствии с нашим

законодательством наследовать и завещать имущество. Поэтому они могут быть

наследниками на равных основаниях с российскими гражданами. Так, если в РФ

откроется наследство после смерти российского гоажданина и в круг его

наследников входит иностранец, то по российскому праву он является

наследником на равных основаниях с российским гражданином.

В отношении наследования иностранцами в РФ никаких ограничений не

установлено; им предоставляется в области наследования национальный режим

независимо от того, проживают они в РФ или нет. Предоставляя иностранцам

национальный режим в области наследования, наше право не ставит условия о

взаимности.

В СССР скончалась детская писательница Граббе. В состав наследства кроме

имущества входили также права на получение авторских гонораров после смерти

писательницы. Никакого завещания

II*

323

она не оставила. Наследником была признана ее сестра — гражданка Финляндии.

В другом случае (дело о наследстве бывшего чемпиона мира по шахматам Хосе

Рауля Капабланки) было признано право наследования на его денежный вклад в

Москве, и соответствующие суммы были переведены в США вдове Капабланки на

основании представленных наследницей полномочий администратора наследства

(letters of administration), выданных в октябре 1944 года судом в Нью-

Йорке.

Из этого принципа исходят и договоры о правовой помощи,

предусматривающие, что граждане одной страны в отношении наследования

полностью приравниваются к гражданам другой страны. В этих договорах идет

речь о признании за иностранцами способности наследовать по закону и по

завещанию наравне с собственными гражданами, переходе наследственного

имущества к наследникам-иностранцам на таких же условиях, что и к

собственным гражданам в отношении способности к составлению и отмене

завещания на имущество, находящееся на территории соответствующей страны.

В отношении налогообложения в области наследования на иностранцев

распространяется тот же режим, что установлен в отношении отечественных

граждан. Это означает, что доходы в денежной и натуральной форме,

полученные наследником от физических лиц, за исключением авторских

вознаграждений, налогообложению не подлежат. За строение, помещение и

сооружение, перешедшие по наследству, налога взимаются с наследников с

момента открытия наследства. Налогообложению в соответствии с Законом о

налоге с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения, от 12

декабря 1991 г. подлежат жилые дома, квартиры, дачи, предметы антиквариата

и искусства, ювелирные изделия, валютные ценности, ценные бумага и иное

имущество. Во многих иностранных государствах налогообложение доходит до

80%, возрастающее иногда прямо пропорционально степени родства наследников.

Наследственные суммы, причитающиеся иностранцам, переводятся из РФ за

границу беспрепятственно, но при наличии взаимности в отношении переводов

со стороны соответствующего иностранного государства.

По данным Инюрколлегии, в 1991 году такая взаимность не существовала в

отношении переводов, в частности, в Турцию, Грецию, Иран, ЮАР.

324

Наследственные суммы, причитающиеся иностранцам, переводятся из РФ за

границу беспрепятственно, но при наличии взаимности в отношении переводов

со стороны соответствующего иностранного государства.

2. В соответствии со ст. 567 Гражданского кодекса РСФСР отношения по

наследованию определяются по закону той страны, где наследодатель имел

последнее постоянное место жительства. Таким образом, в области

наследования как коллизионный принцип применяется закон страны места

жительства наследода-теля. Если наследодатель имел последнее постоянное

место жительства в РФ, то должно применяться российское законодательство.

Этим законодательством будут определяться круг наследников, порядок, в

котором они призываются к наследованию, доли их в наследственном имуществе

и целый ряд других вопросов наследования. Если последним постоянным местом

жительства наследодателя было иностранное государство, то будет применяться

законодательство этого государства.

Понятие места жительства лица дается в ст. 17 ГК РСФСР. Согласно этой

статье, местом жительства признается то место, где гражданин постоянно или

преимущественно проживает. В отечественной литературе отмечалось, что для

определения домицилия наследодателя в той или иной из зарубежных стран

придется положить в основу более или менее общепринятую в международном

обороте концепцию домицилия.

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 30, 31, 32, 33, 34, 35, 36, 37, 38, 39