Комментарий к Закону об оперативно-розыскной деятельности

p> 7. Конституционный принцип уважения и соблюдения прав и свобод человека и гражданина в оперативно-розыскной деятельности проявляется прежде всего в целях такой деятельности. Защищая личность от преступных посягательств, эта деятельность призвана обеспечить условия для свободной и полной реализации прав и свобод.

Защита личности при проведении оперативно-розыскной деятельности может осуществляться по крайней мере путем, во-первых, обжалования незаконных, по ее мнению, оперативно-розыскных действий, которые нарушили ее права, не соответствуют ее законным интересам; во-вторых, ведомственного контроля, прокурорского и судебного надзора за оперативно-розыскной работой, которые позволяют выявить и устранить допущенные нарушения и в тех случаях, когда лицо не обращается за защитой своего права (например, ему ничего не известно о посягательстве на его интересы). При этом восстановление попранных прав и законных интересов, возмещение причиненного вреда должны осуществляться по инициативе органов, выявивших нарушения.

На основаниях и в порядке, предусмотренных ст. 5, лицо ставится в известность о характере сведений о нем, если таковые имеются в распоряжении органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.

Порядок использования сведений о действиях граждан, полученных в результате оперативно-розыскной деятельности, определяется настоящим
Федеральным законом и уголовно-процессуальным законодательством. Сведения о личной жизни, а равно касающиеся чести гражданина или способные повредить его законным интересам, не могут сообщаться кому бы то ни было без его согласия за исключением случаев, когда это необходимо для предупреждения преступлений (в частности, такое предполагается предписаниями ч. 2 ст. 7), а также производства по уголовным делам.

8. Указывая на принцип конспирации, законодатель обращает внимание на одну из важнейших черт оперативно-розыскной деятельности — обеспечение секретности способов и источников получения информации. Применительно к лицам, содействующим проведению оперативно-розыскной деятельности, употребляется близкий по смыслу термин — «конфиденциальность».

Организация оперативно-розыскной деятельности на основе названного принципа обусловлена необходимостью выявления, предупреждения и пресечения подготавливаемых и совершаемых неочевидных, как правило, скрываемых от властей преступлений. Расследование, предусмотренное уголовно- процессуальным законом, может начаться только после предварительного получения каких-либо сведений о совершенном преступлении, иначе говоря, при обнаружении преступления. Довольно часто о преступлениях сообщают граждане и должностные лица, располагающие подобной информацией. Однако недопустимо ждать таких сообщений и надеяться только на них. Общество не может ставить начало уголовного преследования преступников исключительно в зависимость от усмотрения и поведения осведомленных о преступлении лиц. Оперативно- розыскная работа для того и существует, чтобы инициативно выявлять преступные действия, готовить условия для официального расследования и тем самым обеспечивать состязательность с преступником, который не спешит сообщать о своем преступлении.

9. Предварительный, поисковый характер оперативно-розыскной деятельности определяет границы ее гласности. Естественно, что гласность проявляется в осведомленности граждан: о целях и задачах органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность; о принципах их работы; о законных пределах их вмешательства в сферу охраняемых правом общественных отношений; о взаимных правах и обязанностях этих органов, с одной стороны, и граждан, должностных лиц, других государственных органов и общественных организаций — с другой; о гарантиях деятельности правоохранительных органов только в пределах установленной компетенции.

Что же касается оперативно-розыскных мероприятий и их результатов, то они доступны для наблюдения или ознакомления далеко не всегда. Оперативные данные не подлежат огласке, поскольку не содержат в себе необходимых гарантий достоверности. Порядок их получения нередко не позволяет по соображениям конспирации раскрыть их источник. Это в свою очередь влечет невозможность гласной проверки оперативной информации и исключает обоснование ими обвинения на следствии и приговора суда. Это касается и данных, полученных с помощью различных технических средств (фото-, кино-, видеосъемка), если нельзя в уголовно-процессуальной форме проверить условия и способы их получения. Более того, даже установить процессуальные интересы граждан (их отношение к делу) и привлечь их к участию в процессе недопустимо на основании только лишь сведений, приобретенных оперативным путем.

Сотрудники органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, обязаны обеспечить соблюдение установленных правил, исключающих разглашение полученных сведений. В оперативно-розыскной деятельности не принимаются решения о виновности лица. Такие решения характерны для уголовного процесса, который начинается на основе результатов оперативно-розыскной деятельности. Поэтому и недопустимо преждевременно разглашать полученную информацию. Она не является законным и в какой-либо мере достоверным основанием для того, чтобы вне уголовного процесса официально, от имени государства, считать лицо причастным к совершенному преступлению и поступать с ним как с преступником.

10. Как уже отмечалось, наряду с принципами, непосредственно перечисленными в ст. 3, наличие ряда принципов оперативно-розыскной деятельности вытекает из содержания правовых норм, частично изложенных в
Федеральном законе. В их число входят два общеправовых (гуманизм, равенство прав человека и гражданина перед законом) и три отраслевых (оперативность, или наступательность, всесторонность, полнота и объективность исследования обстоятельств дела оперативного учета и применение конфидентов).

Проблема гуманизма (т.е. совокупности взглядов, признающих высокое общественное призвание человека; забота о благе человека, уважение к его достоинству) применительно к действию отраслевых законов имеет различные аспекты. Применительно к рассматриваемому случаю (в оперативно-розыскной деятельности) принцип гуманизма — один из присущих данной деятельности общеправовых принципов, вытекающий из оперативно-розыскной практики и содержания норм законодательства в области оперативно-розыскной деятельности. Он отражает всего несколько сторон гуманизма в праве: уважение и соблюдение прав и свобод человека и гражданина (см. ст. 3. 5; ч.
2 и 4 ст. 8; ч. 3 ст. 10; п. 1 ч. 1 ст. 14); предупредительный характер оперативно-розыскной деятельности (см. ст. 2, ч. 1 ст. 70); осуществление оперативно-розыскных мероприятий в исключительных случаях, т.е. тогда, когда иными мерами невозможна или объективно затруднена защита охраняемых интересов от преступных посягательств (см. ч. 3 и 4 ст. 8).

Гуманизм в оперативно-розыскной деятельности проявляется в приоритетности мер, принимаемых органами, осуществляющими оперативно- розыскную деятельность, направленных на предупреждение совершения лицами преступлений. В оперативно-розыскной деятельности запрещается выполнение оперативно-розыскных действий или вынесение решений, унижающих достоинство лица, приводящих к незаконному распространению сведений об обстоятельствах его личной жизни, ставящих под угрозу его жизнь или здоровье, необоснованно причиняющих ему физические или нравственные страдания.

Принцип гуманизма органически присущ оперативно-розыскной деятельности.
Его конкретизация во многих статьях Федерального закона свидетельствует о том, что он отражает сущность оперативно-розыскной деятельности.

11. Принцип равенства прав человека и гражданина перед законом в оперативно-розыскной деятельности проявляется прежде всего в закреплении в
Федеральном законе положения о равенстве всех граждан перед оперативно- розыскным законом вне зависимости от гражданства, национальности, пола, места жительства, имущественного, должностного и социального положения и др. (см. ч. 1 ст. 8).

12. Принцип оперативности (или наступательности) также присущ оперативно-розыскной деятельности (см., например, п. 1 ст. 14).
Оперативность состоит в том, что оперативники и иные должностные лица в оперативно-розыскной деятельности обязаны (в пределах своей компетенции): проводить действенную работу по предупреждению совершения преступлений; проявлять инициативу в их обнаружении; своевременно и обоснованно заводить дело оперативного учета; предпринимать все предусмотренные законодательством в области оперативно-розыскной деятельности действия для установления лиц, намеревающихся совершить или совершивших преступление, с целью создания условий для последующего неотвратимого применения к ним мер, предусмотренных уголовно-процессуальным законодательством Российской
Федерации, а также выяснять причины совершения преступлений и условия, способствовавшие и способствующие их совершению.

Этот принцип проявляется в направленности оперативно-розыскной деятельности на опережение: совершения лицами общественно опасных противоправных деяний (т.е. на предупреждение совершения преступлений, обнаружение их на этапе, называемом в теории уголовного права «голым умыслом»); действий лиц, совершивших неоконченное преступление (т.е. на пресечение преступлений на стадиях приготовления и покушения); действий лиц, совершающих длящиеся преступления (т.е. на недопущение дальнейшего 1 развития протекающей преступной деятельности).

В принципе оперативности (наступательности) отражена защитная функция оперативно-розыскной деятельности, раскрывается поисковый, предупреждающий характер данного самостоятельного вида юридической государственной деятельности.

13. Принцип всесторонности, полноты и объективности исследования обстоятельств дела оперативного учета в оперативно-розыскной деятельности проявляется в следующем: оперативный сотрудник обязан принять все предусмотренные законодательством об оперативно-розыскной деятельности меры для всестороннего, полного и объективного исследования обстоятельств дела оперативного учета, отработать как обвинительные, так и оправдательные оперативные версии происшедшего события, а также принять меры к установлению его причин и условий. Он не вправе перелагать обязанность отработки выдвинутых по делу оперативного учета оперативных версий на иных участников оперативно-розыскной деятельности; запрещается домогаться сообщений конфидентов и получения сведений от других участвующих в деле оперативного учета лиц путем насилия, угроз и иных незаконных мер.

14. Принцип привлечения конфидентов к оперативно-розыскной деятельности отражает один из ее сущностных аспектов (см. ст. 1; п. 2 ч. 1 ст. 15; ст. ст. 17 и 18). Конфидент — физическое лицо, участник оперативно-розыскной деятельности, вступивший на основаниях и в порядке, предусмотренных законодательством в области оперативно-розыскной деятельности, в отношения конспиративного сотрудничества с оперативным подразделением (в лице его представителя — оперативника, выступающего от имени и по поручению
Российской Федерации) для оказания ему содействия в решении конкретных задач оперативно-розыскной деятельности. Без использования в оперативно- розыскной деятельности конфидентов она, как таковая, перестанет существовать и «переродится» в иной вид социально полезной юридической деятельности. Оперативно-розыскные органы и оперативники в достижении цели оперативно-розыскной деятельности опираются на конфиденциальное содействие отдельных лиц (см. с/и. 17). Для оперативных подразделений и оперативников привлечение отдельных лиц в качестве конфидентов к решению задач оперативно-
1розыскной деятельности является условием реализации конституционной обязанности государства о соблюдении и защите прав и свобод человека и гражданина от преступных посягательств.

С т а т ь я 4. Правовая основа оперативно-розыскной деятельности

(1) Правовую основу оперативно-розыскной деятельности составляют
Конституция Российской Федерации, настоящий Федеральный закон, другие федеральные законы и принятые в соответствии с ними иные нормативные правовые акты федеральных органов государственной власти.

(2) Органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, издают в пределах своих полномочий в соответствии с законодательством Российской
Федерации нормативные акты, регламентирующие организацию и тактику проведения оперативно-розыскных мероприятий.

1. Данной статьей законодатель заменил ст. 4 «Правовая основа оперативно-розыскной деятельности» ранее действовавшего Закона об оперативно-розыскной деятельности. Основные изменения состоят в следующем: изъята ссылка на Конституцию РСФСР как на базисный нормативный акт оперативно-розыскной деятельности; вместо правовых актов Российской Федерации элементом правовой основы оперативно-розыскной деятельности указаны нормативные правовые акты федеральных органов государственной власти; из текста статьи изъято предписание о необходимости согласования с
Прокуратурой и Верховным Судом Российской Федерации нормативных актов, регламентирующих организацию и тактику проведения оперативно-розыскных мероприятий (полагаем, что этим значительно ослаблена система нормативно- правового механизма вневедомственного надзора и контроля за оперативно- розыскной деятельностью); уточнена структура и редакция статьи (так, в статье вместо одной части стало две).

2. Цель статьи — нормативно очертить круг основных нормативных правовых источников оперативно-розыскной деятельности.

3. Сфера применения нормативных предписаний, изложенных в статье, охватывает все специфические правовые отношения, возникающие, длящиеся и прекращающиеся в оперативно-розыскной деятельности (см. также п. 6 комментария к ст. 1).

4. Статья носит бланкетный характер. Для ее правильного уяснения и применения требуется знать содержание ряда нормативных правовых актов и руководствоваться ими (см. пп. 5—7 комментария к настоящей статье).

5. Правовая основа оперативно-розыскной деятельности (точнее — нормативно-правовая) — это фундаментальная часть правового регулирования данного вида государственной юридической деятельности. В свою очередь правовое регулирование оперативно-розыскной деятельности носит прежде всего функциональный, служебный характер. В нем посредством правовых норм регулируются общественные отношения между государством (его представителями) и гражданином в связи с необходимостью защиты жизненно важных интересов личности, общества и государства от преступных посягательств. Такое регулирование осуществляется на уровне: федеральных законов Российской Федерации; нормативных правовых актов Российской Федерации (актов Президента и
Правительства Российской Федерации и др.); ведомственных и межведомственных подзаконных актов.

То есть правовая основа оперативно-розыскной деятельности двухуровневая: часть составляющих ее актов относится к законам, а другая — к подзаконным актам.

В свою очередь регулирование оперативно-розыскной деятельности на уровне закона (т.е. законодательное) — это правовое регулирование общественных отношений в специфическом виде функционирования государства
(деятельности его представителей), осуществляемое на базовом
(конституционном) и среднем (законодательными актами) уровнях.

Непосредственно указанные в комментируемой статье нормативные правовые акты являются основными в регулировании общественных отношений в оперативно- розыскной деятельности. Однако ими не исчерпывается все правовое регулирование данного вида государственной юридической деятельности. В ст.
4 изложен открытый перечень ее нормативных правовых источников. Поэтому на практике следует помнить, что возникающие в оперативно-розыскной деятельности общественные отношения регулируются правовыми нормами, содержащимися и в некоторых иных нормативных правовых актах (см. п. 7 комментария).

6. В данной связи следует обратить внимание правоприменителей на то, что использованный законодателем термин «правовая основа оперативно- розыскной деятельности» не идентичен по содержанию все более распространяющемуся в нормотворчестве и в правоприменении термину
«законодательство в области оперативно-розыскной деятельности». Последний может рассматриваться в «узком» и «широком» смысле слова. В «узком» смысле слова законодательство в области оперативно-розыскной деятельности — совокупность федеральных законов Российской Федерации, которые содержат правовые нормы, регулирующие группы однородных общественных отношений между лицом и государством в процессе защиты человека и общества от преступных посягательств путем применения специальных методов, сил и средств и совершения оперативно-розыскных действий, а в «широком» смысле слова — формирующийся межотраслевой комплексный нормативно-правовой институт. Он включает совокупность законодательных и иных нормативных правовых актов
Российской Федерации высшей (после законов) юридической силы. Эти акты содержат правовые нормы, регулирующие группы однородных общественных отношений между лицом и государством в процессе обеспечения безопасности человека и общества путем применения специальных методов, сил и средств и совершения оперативно-розыскных действий, если иными мерами нейтрализация угроз жизненно важным интересам человека и общества объективно затруднена или невозможна.

7. Действующие в России нормативные акты, совокупность которых составляет круг источников правового регулирования общественных отношений в оперативно-розыскной деятельности, можно систематизировать на шесть групп.

К первой группе относится Конституция Российской Федерации (принята 12 декабря 1993 г.). Это базовый, фундаментальный источник правового регулирования оперативно-розыскной деятельности в России. Конституция
Российской Федерации имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации. Законы и иные правовые акты, принимаемые в Российской федерации, не должны противоречить
Конституции (см. ч. 1 ст. 15).

Конституционное положение о прямом действии ее норм имеет непосредственное отношение к осуществлению оперативно-розыскной деятельности. Так, в гл. 2 Конституции определяются основные права и свободы человека и гражданина (см. ст. ст. 17—64), составляющие основу правового статуса личности в России. В частности, согласно ч. 2 ст. 23 каждый имеет право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Ограничение этого права допускается только на основании судебного решения. В ст. 25 изложено предписание о том, что жилище неприкосновенно. Никто не вправе проникать в жилище против воли проживающих в нем лиц иначе как в случаях, установленных федеральным законом или на основании судебного решения (именно о таких случаях возможных ограничений прав граждан говорится в законодательстве в области оперативно-розыскной деятельности). Причем права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (см. ч. 3 ст. 55). Вместе с тем
Конституцией каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод (см. ч. 1 ст. 46).

Вторую группу или «ядро» правовой основы оперативно-розыскной деятельности составляют нормы самого Федерального закона «Об оперативно- розыскной деятельности».

Это действующий комплексный нормативный правовой акт высшей юридической силы (законодательный акт). Он регулирует общественные отношения в области оперативно-розыскной деятельности, а также в некоторых иных видах деятельности правоохранительных органов и спецслужб Российской Федерации, связанных с оперативно-розыскной (в частности, в уголовно-процессуальной, уголовно-исполнительной и контрразведывательной деятельности).

Он принят Государственной Думой Федерального Собрания Российской
Федерации 5 июля 1995 г., подписан Президентом Российской Федерации 12 августа 1995 г. (№ 144-ФЗ). Вступил в силу со дня официального опубликования в «Российской газете» (см. комментарий к ст. 23). Федеральный закон состоит из преамбулы и 6 глав, включающих 23 статьи. В них содержится ряд бланкетных (отсылочных) юридических норм (см. преамбулу; ст. ст. 1—4; чч. 3 и 8 ст. 5; 4, 7 и 8 ст. 6; п. 5ч. 1 ст. 7; чч. 1 и 8 ст. 8; ч. 2 ст.
9; чч. 1 и 5 ст. 10; чч. 1—3 ст. 11; ч. 2 ст. 12; чч. 3 и 4 ст. 13; пп. 3 и
6 ст. 14; п. 5ч. 1 ст. 15; чч. 1, 2, 4—бет. 16; чч. 3—9 ст. 18; ст. 19; ст.
20; ч. 1 ст. 21, ч. З ст. 23), предполагающих обращение пользователя к многочисленным открытым и секретным нормативным правовым актам. Отдельные нормативные положения Федерального закона декларативны (см. абз. 3 ст. 2; чч. 2. 3 и 9 ст. 5; п. 1 ст 14; ч. 3 ст. 15; ст. ст. 20 и 22).

Федеральный закон определяет содержание оперативно-розыскной деятельности, осуществляемой на территории Российской Федерации, и закрепляет систему гарантий законности при проведении оперативно-розыскных мероприятий (см. комментарий к преамбуле).

В третью группу нормативных актов, составляющих основу правового регулирования оперативно-розыскной деятельности, входят (согласно сделанной законодателем формулировке) другие федеральные законы. Отметим, что законодатель в комментируемой статье не привел точного (закрытого) перечня этих законов. Следовательно, их перечень может и, наверное, должен пополняться новыми законодательными актами.
Действующие же законы, относящиеся к рассматриваемой группе нормативных правовых источников оперативно-розыскной деятельности, в свою очередь, также можно систематизировать на несколько подгрупп.

Первая подгруппа состоит из двух законодательных актов: Уголовного кодекса Российской Федерации (УК РФ)[7] и Закона Российской Федерации от 5 марта 1992 г. «О безопасности»[8]. Это основополагающие и целеуказующие источники правового регулирования оперативно-розыскной деятельности.

В новом Уголовном кодексе РФ: во-первых, раскрывается содержание так называемого целеуказания для оперативно-розыскной деятельности — т.е. приводится понятие преступления
(преступного посягательства, согласно ст. 1 Федерального закона); во-вторых, перечисляются так называемые законодательные модели общественно опасных деяний (конкретные составы преступлений), поиск признаков которых в том или ином действии (бездействии) лица, составляет суть большинства задач оперативно-розыскной деятельности; в-третьих, содержится ряд правовых институтов и норм, реализация которых происходит в оперативно-розыскной деятельности (например, положения ст.ст. 37—39, 41 и 42 о необходимой обороне, причинении вреда при задержании лица, совершившего преступление, крайней необходимости, обоснованном риске, исполнении приказа или распоряжения и др.).

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26